試論知識產權的出資方式

柳光耀

河北省國控擔保集團有限公司，河北石家莊 050000

1 知識產權出資的依據

1）關于以知識產權出資相關的法律依據，體現在以下的法律法規中?！豆痉ā芬幎?，出資人可以用知識產權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。這里需要說明的是，作為出資的知識產權必須是即可以依法轉讓的，并且可以用貨幣估價的，只有同時符合以上兩個條件才可以作為股東出資的財產。另外，《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《外商獨資企業法實施細則》也都對出資者可以用工業產權、專有技術等作價出資作出了相應的規定?！逗匣锲髽I法》規定，合伙人可以用知識產權出資，同樣作為知識產權出資的，同樣也需要全體合伙人或者評估機構對出資的知識產權評估作價。

2）從上述法律法規關于知識產權出資規定中可以得出以下結論，其一，法律法規對于知識產權出資表述不盡一致，除了《公司法》《合伙企業法》表述為出資人可以以“知識產權”出資外，其他的法律法規將知識產權出資表述限制在“工業產權”和“非專利技術”或“專有技術”范圍內。筆者認為，應參照《公司法》和《合伙企業法》中關于知識產權出資的規定，將現行法律法規中關于用“工業產權”、“非專利技術”、“專有技術”出資的表述，統一表述為“知識產權出資”。 當然，并非所有的知識產權都能作為財產出資，只有依法轉讓且能評估作價的知識產權才能作為出資財產。其二，我國立法在規范知識產權具體出資方式上仍十分薄弱。首先，對知識產權如何出資、不同出資方式的特定條件和程序，沒有較為系統的規定。其次，《商標法》、《專利法》、《著作權法》中均沒有權利人用商標、專利技術、作品等出資的字眼。國家科委、國家工商行政管理局發布的《關于高新技術成果出資入股若干問題的規定》關于出資入股條件、程序方面的規定，僅限于“高新技術成果”的出資，并未對“非高新技術成果”出資作出相應的規定，對實踐中越來越多的知識產權出資法律實踐指導意義十分有限。

2 知識產權出資方式法律的完善

目前，我國關于知識產權出資方式法律仍需完善。實踐中，實現知識產權出資的方式有兩種，一是知識產權所有人直接將知識產權轉化為生產資本；二是將自己的知識產權轉讓或許可他人實施。

1）使用許可方式出資與《公司法》的沖突。知識產權權利具有多重性的特點，若采用使用許可的方式出資，用作出資的知識產權不發生全部權利的轉移，被出資的公司對該知識產權僅享有一定期限和一定范圍的使用權。那么，就會與公司法相關規定發生3個方面的沖突：第一，如果用商標權、專利權、計算機軟件等知識產權出資的，其有效期如果短于公司的營業期限，則實質上相當于該知識產權出資人變相抽回了其出資，違反了《公司法》中股東不得抽逃出資的規定。同樣也違背了公司資本維持原則。而資本維持原則要求公司在成立后要保持實有資本額的相對穩定。第二，因知識產權的價值具有不穩定性，一旦用作出資的知識產權價值低于入股時的評估價值，則亦與公司資本維持原則相悖。第三，與公司承擔債務責任的要求相沖突。因為《公司法》規定，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。出資人以使用許可的方式出資，則接受出資的公司對該知識產權不能享有最終處分權，那么當公司發生債務糾紛時，債權人可否對該知識產權主張權利呢。作為債務人的公司如何“以其全部資產對公司的債務承擔責任”呢。

2）對于上述沖突，筆者認為可以通過以下兩種辦法來解決。其一，用作出資的知識產權，若有效期短于公司營業期的情況，可通過知識產權出資合同的約定加以規制。若以商標使用許可方式出資，則應當在商標出資合同中約定，商標權人即出資人有依法辦理該商標續展注冊的義務。如以專利技術出資，專利有效期短于公司經營期，則均應當由該專利出資雙方當事人在合同中約定，專利出資人有后續改進技術成果的反饋義務，并就反饋后續改進技術的具體步驟以及不能反饋后續改進技術時的補救做出明確約定。如以商標權轉讓出資的，則被出資的公司成為商標權人，公司只要依法辦理該商標續展注冊，就不會出現商標的有效期短于公司經營期的情況；再一方面，以計算機軟件、作品向公司出資的，由于我國法律對作品著作權的保護期較長，所以較少出現知識產權有效期短于公司經營期進而與資本維持原則沖突的情況。若確實出現這種情況，則可參照專利出資情況由出資雙方事先約定補救措施的辦法。最后，若以專有技術作價出資不存在其有效期短于公司經營期進而與資本維持原則沖突的情況，因為專有技術沒有法定有效期。其二，公司存續期間，如果知識產權出資不實，則根據我國《公司法》的規定，即出資人不按照章程規定繳納所認繳的出資，除補足差額外還應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。公司存續期間，用作出資的知識產權價值低于原出資價格情況，不應由該知識產權出資人承擔資本填補義務。

3 出資方式的法律規制

1）以轉讓方式出資的規制。首先，接受知識產權出資的公司必須符合法定條件；其次，出資方可否將知識產權部分轉讓出資?！渡虡朔ā泛汀秾＠ā范家幎?，如果用注冊商標或專利技術轉讓方式出資的，應全部轉讓，不能部分轉讓出資。

2）以使用許可方式出資的規制。首先，出資人以使用許可方式出資后，不得再向第三人轉讓該知識產權。因為，此時該知識產權已作為公司資本組成部分，轉讓該知識產權就是轉讓公司股權，而轉讓股權要遵守《公司法》的相關規定，必須經其他出資人同意。因此，使用許可方式出資后再轉讓的必須遵守公司法的相關規定。其次，以使用許可方式出資應遵循知識產權使用許可的有關規定。（1）出資人以獨占許可方式出資的，則不得再以該知識產權向第三人出資，也不得自己使用或許可他人使用該知識產權；（2）出資人以排他許可方式出資，則可以與所出資的公司同時使用該知識產權，但不得再許可任何第三方使用，也不得以此知識產權向第三人出資；（3）如果出資人以普通許可方式出資，則出資人保留自己使用、許可他人使用、向第三人出資等權利，但普通許可方式會給接受該知識產權出資的公司帶來諸多不確定因素，其風險過大。