論我國上市公司建立獨立監事制度之必要性

陳俊杰

一、我國上市公司治理中監事制度現狀

（1）公司治理的許多實際情況是監事的建議和決定往往對董事沒有拘束力，在行使職權時往往受到大股東和董事的阻撓。更有甚者，許多監事正逐漸成為大股東和董事的附庸，迎合大股東和董事的決議，成為大股東和內部人實現自己利益的傀儡。

（2）從法律的層面分析，實踐中監事往往在公司的重大決策的全過程，包括重大決策作出之前的準備工作中等環節上無法參與介入。等到決議擺上桌面，監事們在不甚了解，甚至是毫不知情的情況下要對一項重大決議實現有效監督實在是強人所難。

（3）法律對監事職權的規定顯得模糊和不具可操作性。因為雖然規定了權力范圍，但是權力的實施保障措施幾乎沒有涉及。一個制度缺乏強有力的保障機制，這個制度很可能只是流于形式上面。

（4）監事的專業能力較弱。實踐中我國上市公司監事成員大部分有政治工作的背景，缺乏專業技能。此外，許多上市公司的監事會成員由公司黨委副書記，紀委書記兼任。這些人只負責政治工作，對公司的經濟運作不甚了解，沒有足夠的專業積淀來發揮其監督的職能。

正是因為上述關于監事會制度的缺陷，才使得實踐中監事會的效能差強人意，監事在實際監察中不作為的現象頻頻出現。

二、建立獨立監事制度之方略

（一）把握獨立監事建立的方向

獨立監事制度首先創立于日本，是參考美國獨立董事制度的結果，是指在股東以外的專業人士中由公司股東大會通過表決的形式選擇的公司的監事。獨立監事不從公司獲取薪酬，對公司活動和公司經營管理人員進行監督。

我國雖然并未在法律法規中建立獨立監事制度，但是在中國人民銀行頒布的《股份制商業銀行獨立董事和外部監事制度指引》中已經有效仿德日獨立監事制度的跡象。該規章中只是簡單而消極地規定了不得擔任獨立監事的情形，對于其權利也只籠統地規定其可以監督董事會、高級管理層及成員的權利，明顯是不適應我國高速發展的法制步伐的。在我看來，德日兩國的獨立監事制度都有其閃光點，我們要做的就是將其充分揉碎，然后加以融合，做到自成一體，博采眾長。

（二）建立獨立監事制度具體措施

對獨立監事制度需要詳細而合理地規定來勾勒出完善的宏圖。具體應該把握以下關鍵：

1.清楚規劃出獨立監事的職權

主要可以涉及：①提議召開監事會；②重大關聯交易，比如標的額高于一定比例，應該交由獨立監事認可后，才能進一步提交監事會討論決議。③向監事會提議聘請和解雇外部的會計師；④提議召開臨時股東大會；⑤在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

既然要完善監督制度，單單這些概括規定是不足以應付實踐中的具體問題。所以，在賦予獨立監事會檢查公司財務權利，對其在檢查過程中的查閱、復制會計賬簿以及在檢查過程中聘請的會計師都要有詳細可操作規定；不僅僅要賦予獨立監事監督董事、高管的糾正和罷免提議的權利，還要明確權利保障機制，可以賦予其對上述人員的起訴權；對于董事會決議不能僅有質詢和建議權，其監督權應該對決議事項有實質性的影響，這樣才能突出獨立監事的作用和地位。

2.保障獨立監事的獨立性

獨立監事的靈魂在于“獨立”二字，正是因為他的獨立性才使其監督足夠客觀，更接近正確。具體的獨立監事選任條件中應排除下列人員：①在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；②直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。

3.保障獨立監事的專業性

要一步步開發專業化的優質獨立監事人才市場資源。在我國還沒有出現像發達國家那樣的經理人市場，但其他行業已經涌現諸如審計師、會計師等專業人才。獨立監事要建立規范嚴格的遴選機制，要求獨立監事通過全國統一的獨立監事資格考試并從事專職的監事工作顯得尤為必要，行業自律在不斷走向規范。上市公司對于推薦僅有質疑異議的權利，在薪酬方面為避免獨立監事與公司利益直接化，由行業協會負責對獨立監事支付薪酬，該部分薪酬源于公司按一定比例向行業協會交納的監管費用。

4.建立獨立監事的激勵與約束機制

可以借鑒美國的獨立董事制度，對獨立監事以一定股票期權進行激勵。這樣獨立監事的監察對公司股價有利好作用，公司股價對獨立監事獲益有促進作用。將公司的利益與獨立監事的利益相掛鉤，才能激發獨立監事的積極性。

另外，獨立監事個人的民事賠償責任、行政責任和刑事責任應明確具體。對于獨立監事的另一層面的激勵和約束來自行業內部，行業協會通過公司反饋對獨立監事進行績效評估，對于反饋較差的獨立監事則由行業協會對其信用度作出相應記錄，并且在情況達到嚴重時由行業協會對其獨立監事的身份資格予以注銷。

綜上，建立獨立監事，完善監事會制度在我國并非易事，需要理論界、立法機關、司法機關的共同努力。

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