海南自由貿易港語境下離岸公司制度初探

王利東

從離岸公司基本概念、海南實行離岸公司制度的可行性及海南實行離岸公司制度模式的構建等方面進行初步探討。

海南建設自貿港，作為一項服務于“一帶一路”倡議的頂層國家建設，離不開自由貿易的發展，自由貿易不僅體現在商品貿易的自由交換，還體現在資本流動及貨幣兌換的全面開放，未來海南需要把離岸金融作為開放創新的重要工作，自由貿易試驗區需要借鑒盧森堡、開曼、維爾京群島和阿聯酋迪拜等國家和地區的成熟經驗，打造具有中國特色的離岸金融中心。發展包括設立離岸公司在內的離岸金融業務，必將成為促進海南自由貿易港建設的重要手段之一。

何為離岸公司

隨著中國內地企業在香港、美國上市及境外并購業務不斷發展，開曼群島、維爾京群島等地離岸公司成為中國企業實現國際融資和走向世界的跳板而為人們熟知。嚴格意義來說，離岸公司并不是一個非常準確的法律用語，用來泛指在離岸法域依據離岸公司法規范成立的有限責任公司、股份有限公司以及合伙企業等商業組織形式。根據不同注冊地的公司法規范，離岸公司有不同的稱呼。

離岸公司具有如下的法律特征：第一，投資人和資金必須來源于離岸法域之外，這是離岸公司的“非當地”特征。當地人在當地成立的公司，或非當地人用當地的資金成立的公司，都不是離岸公司。第二，離岸公司設立的法律依據是離岸公司法規范，可以是一部專門法，也可以是單行法的某個特殊章節，這是離岸公司的“特別法”特征。第三，離岸公司注冊在離岸法域內，經營在離岸法域外，這是離岸公司的“相分離”特征?！跋喾蛛x”還體現在離岸公司的董事、經理等高級管理人員一般也不是注冊地的居民。

海南實行離岸公司制度的可行性

從開曼群島、維爾京群島等離岸法域的離岸公司制度發展歷程來看，設立及發展離岸公司制度具有以下的共性：離岸法域大多是島國或地區，自然地理條件優越；位置相對獨立，政局相對穩定；原本經濟不發達，主要靠旅游業支撐；通過推行優惠的稅務征收、寬松的外匯管制、完善的司法制度、便捷的注冊程序、低廉的維持運行成本等制度，大力發展離岸公司，最終成為經濟繁榮的國際離岸金融中心。

上述建立離岸公司制度的條件，海南基本具備。

從自然環境看，海南是中國唯一的熱帶島嶼省份，擁有溫暖的氣候、獨特的風俗、美麗的風光，景色怡人，適宜居住，有利于吸引國際金融人才和境外投資者。

從地理位置看，優越的地理位置是發展離岸經濟的重要條件，如開曼群島地處經濟發達的北美與最大的發展經濟體拉美之間。海南則是往來“兩洲”和“兩洋”的必經之地，也是通往南亞和東南亞的“十字路口”，是“海上絲綢之路”的“必經之路”，面朝人口經濟潛力巨大的東盟，背靠祖國廣闊的經濟腹地，海運交通位置十分重要，交通便利，具有國內大多數地區無法比擬的區位優勢。

從經濟發展條件看，海南屬于經濟欠發達地區，主要依靠旅游業支撐。但從生態保護角度來講，單純依靠旅游拉升經濟不是長久之計。海南金融業規模小、市場化程度低，發展程度嚴重滯后于國內金融發達地區，沒有大型金融集團。此種狀態下，直接發展銀行、信托、保險等離岸金融業務比較困難，可以學習開曼群島的發展模式，從離岸公司注冊業務開始，逐步輻射到各個領域，最終形成國際離岸金融中心。由于海南地理位置的相對獨立性，本地投資人及資金極少，經濟發展對島外依賴程度高，資金需求大卻引入力度不夠。離岸公司的“非居民身份”對外資無疑具有極大的吸引力。中國境內企業資金外流情況十分嚴重，實行離岸公司制度有助于將國內資金通過離岸公司再回轉投資到海南，減少資金外流。

從國家層面政策支持力度看，早在2009年，國務院發布的《關于推進海南國際旅游島建設發展的若干意見》就曾提出海南探索開展離岸金融業務試點，2018年習近平總書記在“4·13講話”中提出“黨中央支持海南全島建設自由貿易試驗區，推進中國特色自由貿易港建設”，這些政治定位都賦予海南一定的立法權和優惠政策扶持，能夠滿足離岸公司設立和發展未來所需要的自由和寬松法律政策環境。離岸公司注冊地之所以被稱為“避稅天堂”，源于優惠的稅收制度，離岸公司注冊時需繳納注冊費，注冊之后每年只需繳納極少數額的年費，免交或少交所得稅、贈與稅、遺產稅等稅種。離岸公司的股東資料、收益狀況都是嚴格保密，無需信息披露和年度財務審計。離岸公司不受外匯管制，資金可以靈活調動，設立形式不限、出資形式靈活、成立便捷迅速、維續成本低廉、公司治理簡單。離岸公司將資金回轉到國內企業時便具有了外資身份，可享有一系列內資企業所不享有的特權與優惠。

上述自由、寬松的離岸公司制度和政策與中國現行公司法、稅法、外匯管理法等法律規定及政策必然有諸多不一致的地方，為了避免制度和政策的放開對現行法律和政策體系的沖擊，離岸公司制度只能小范圍先行先試，不宜在國家法律層面進行立法。中央目前正在大力推進海南自由貿易區（港）制度建設，海南具有爭取到更多相關立法權的可能性。

海南離岸公司制度模式的構建

海南該采取什么樣的離岸公司模式呢？實行離岸公司制度不能脫離設立地經濟發展的現狀和需求。國務院“12號文”明確提出海南自由貿易港以發展旅游業、現代服務業和高新技術產業為主導，海南是經濟欠發達地區，需要大量外來資金注入促進本地經濟發展，海南需要融資。這種經濟現狀和需求注定海南要將離岸公司的資金回轉到海南經濟建設中，離岸公司注冊地和經營地都在海南，似乎不符合離岸公司“非本地”及“相分離”特征。這就需要在模式上進行創新設計，既要符合離岸公司的基本特征，又要滿足海南融資的需求。

在海南劃定一個區域作為離岸公司注冊地，僅在該區域內開展離岸業務，不在海南全島推行。劃定區域賦予特殊使命在海南是有先例可循的，如洋浦經濟開發區、博鰲國際醫療旅游先行區、?？诮瓥|新區、三亞崖州灣科技城管理局，都是劃定一個區域先行先試。離岸公司也可以采取同樣的方式，劃定一個區域用于實行離岸公司制度以及后續發展銀行、信托、保險等離岸金融業務。為了便于后文陳述，暫且將劃定的區域稱之為“離岸金融區”，海南島該區域之外的其他區域稱之為“非離岸金融區”。

離岸公司的“非當地”特征要求投資人和投資必須來自離岸法域之外。不在海南全島推行離岸制度，將離岸法域的范圍縮小至“離岸金融”這個特定的區域。如此設計的好處在于，對于海南島內“非離岸金融區”的投資人來說，既可享受離岸公司的特殊制度和政策，又能在海南開展具體業務；對于政府而言，既可以收取一定的離岸公司注冊費和年費，又能吸引資金促進當地經濟建設；解決了傳統離岸公司制度中資金外流的問題。

授權海南省人大制定海南“離岸金融區”的離岸公司法規范及配套規定。

離岸公司的另一特征是適用“特別法”，即專門為離岸公司制定法律規范。按照我國現行法律體系，可以由全國人大以專門法的形式制定《離岸公司法》，離岸公司制度只能小范圍先行先試，如果以法律的形式制定，一旦離岸公司制度試驗失敗，《離岸公司法》離岸金融區的政策，下設工商、稅務、財政、交通、通信、環保、法律、會計、外匯管理、銀監會、證監會等部門，為離岸公司及投資人提供公共服務及加強監督管理。隨著離岸公司數量的增加，注冊費及每年繳納的年費也是一筆不小的收入，需要設計好離岸金融管理局財政與市財政、省財政關于財務處理原則。

關于離岸金融區的區域位置選擇，自然環境方面，海南處處好風光，南北氣候有一定季節差異，沿海風光和熱帶雨林各有千秋。其次要考慮交通便利，通往島外主要依靠空運和海運，島內交通較為發達。第三，經濟發展現狀上看，目前北部的大?？诘貐^和南部的大三亞區域優勢最大，西部的儋州和洋浦依托重化工產業，成為海南西部的中心城市，中部五指山、瓊中、白沙和保亭等四個市縣則主要作為重點生態保護區。此外，區域位置的選擇還應避開海南經濟建設開發的重要區域。綜上，考慮到離岸金融區和海南各地區的自然和經濟發展特點，環境優美、配套生活設施較為完善的三亞和?？诟m合劃出一塊專門的區域擔此重任。

“離岸金融區”成立的離岸公司將資金回轉到“非離岸金融區”，享有與外資同等的身份待遇。

在“離岸金融區”離岸公司制度設計中，可以借鑒開曼群島、維爾京群島等已成熟的離岸法域的經驗，但是海南有其自身的特殊性，必須因地制宜。比如，國內企業在國外成立離岸公司后將資金回轉到國內時便具有了外資身份，海南島內“非離岸金融區”的投資人在“離岸金融區”成立離岸公司后將資金回轉到“非離岸金融區”，它的身份依然是“內資”而不是“外資”。但是，外資在中國享有一系列內資企業所不享有的特權與優惠，這對投資人決定在國內設立離岸公司還是在國外設立離岸公司有著重要的影響，也將影響資金能否回轉到海南經濟建設中。如何解決？海南離岸公司制度可以創新，“離岸金融區”成立的離岸公司將資金回轉到“非離岸金融區”的“內資”，享有與“外資”同等的優惠待遇。

制定長遠、全面的離岸金融中心發展方案。海南目前人口少，市場小，金融產業規模小，市場化程度低，目前狀況下發展銀行、信托、保險等國際離岸金融業務的條件并不理想。但是，想要離岸制度最大限度地促進本地經濟繁榮，僅僅依靠離岸公司注冊是無法實現的，從離岸公司注冊開始，逐步輻射到各個領域，將“離岸金融區”發展成為國際離岸金融中心應是最終發展目標。

羅馬不是一天建成的，建設離岸公司制度也非一日之功，決策者應站在建設國際離岸金融中心的高度，制定長遠、全面的發展方案，逐步展開工作，大力引進相關金融專業人才，加強各方面基礎設施建設，不斷完善法律制度建設，堅持金融開放與金融監管并重的原則，對交易體系進行科學有效的設計，對金融機構開展嚴格規范的監管，對離岸業務進行實時動態地跟蹤，更好地促進離岸金融市場的建設，吸引全球產融資本的要素聚集，更好地助力海南實現自貿港建設的國家戰略。(