這桶菜籽油不合格如何處罰

文 / 胡寧鄂 童健青

案情

2017年1月，湖北省老河口市食品藥品監管局在對某超市進行食品質量監督抽檢中發現，其銷售的一桶菜籽油的酸值、棕櫚酸、亞油酸項目不符合《中華人民共和國國家標準 菜籽油》（GB1536-2004）相關要求，故判定為不合格產品。

分歧

對于該超市違法行為應如何定性處罰，執法人員產生了不同意見。

第一種意見認為，國家標準是強制性標準，酸值是強制性理化指標，是反映食品油脂酸敗的指標之一。所以，當事人的行為違反了新修訂《食品安全法》第三十四條 第六款的規定，經營“腐敗變質、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品、食品添加劑”。

第二種意見認為，GB1536-2004雖然不是國家食品安全標準，但屬于國家強制性標準，生產經營者理應嚴格遵守。所以當事人的行為違反了新修訂《食品安全法》第三十四條第十三款，經營“其他不符合法律、法規或者食品安全標準的食品、食品添加劑、食品相關產品”。

第三種意見認為，GB1536-2004不是國家食品安全標準，酸值、棕櫚酸、亞油酸指標反映的是產品理化指標，應定性為食品標簽、說明書含有虛假內容，違反了新修訂《食品安全法》第七十一條第一款、第三款的規定。

第四種意見認為，新修訂《食品安全法》未對生產經營不符合國家強制標準的行為作出明確規定，可依據《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》（國務院令第503號）第三條進行處罰。

第五種意見認為，經營不符合國家強制性標準的食品，應適用《產品質量法》第四十九條“生產、銷售不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業標準的產品的，……處違法生產、銷售產品貨值金額等值以上3倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節嚴重的，吊銷營業執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任”的規定進行處罰。

評析

本案違法事實清楚，證據確鑿充分，爭論的焦點在于標準和法律的適用問題，這也是在辦理食品抽檢案件中經常遇到的問題，即一個違法行為觸犯了多部法律規定，且處罰種類、幅度規定各不相同時，應當如何定性處罰？結合相關法律規定，筆者認為：

首先，新修訂《食品安全法》第二十五條規定：“食品安全標準是強制執行的標準。除食品安全標準外，不得制定其他食品強制性標準?！眹倚l生計生委和國家食品藥品監管總局在回復質檢總局辦公廳的《關于食品安全國家標準有關問題的復函》(國衛辦食品函〔2016〕34號)中明確：現行食用農產品質量安全標準、食品衛生標準、食品質量標準和有關食品的行業標準仍然有效，食品生產經營活動及其監督管理應當按照現行相關標準執行，但并沒有明確規定違反相關標準的處罰依據。

其次，當一個違法行為觸犯多個法律條款，即法條競合時，依據上位法優于下位法、新法優于舊法、特別法優于普通法的原則進行定性處罰。

因此，筆者認為，超市銷售的不合格菜籽油屬于油脂酸敗的食品，根據特別法優于一般法的原則，超市違反了新修訂《食品安全法》第三十四條第六項的規定，應依據該法第一百二十四條第一款的規定予以處罰，即“沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足1萬元的，并處5萬元以上10萬元以下罰款；貨值金額1萬元以上的，并處貨值金額10倍以上20倍以下罰款；情節嚴重的，吊銷許可證”。