最高檢為何選擇這三案

對性侵未成年人犯罪案件證據的審查，要根據未成年人的身心特點，按照有別于成年人的標準予以判斷。審查言詞證據，要結合全案情況予以分析

日前，最高人民檢察院下發了第十一批指導性案例，對檢察機關辦理性侵、虐待未成年人違法犯罪案件進行辦案指導，涉及的三個案例均是侵害未成年人犯罪案件。

典型案例1：齊某強奸、猥褻兒童案

被告人齊某，男，1969年1月出生，原系某縣某小學班主任。2011年夏天至2012年10月，被告人齊某在擔任班主任期間，利用午休、晚自習及宿舍查寢等機會，在學校辦公室、教室、洗澡堂、男生宿舍等處多次對被害女童A（10歲）、B（10歲）實施奸淫、猥褻，并以帶A女童外出看病為由，將其帶回家中強奸。齊某還在女生集體宿舍等地多次猥褻被害女童C（11歲）、D（11歲）、E（10歲），猥褻被害女童F（11歲）、G（11歲）各一次。

要旨

1.性侵未成年人犯罪案件中，被害人陳述穩定自然，對于細節的描述符合正常記憶認知、表達能力，被告人辯解沒有證據支持，結合生活經驗對全案證據進行審查，能夠形成完整證明體系的，可以認定案件事實。

2.奸淫幼女具有《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》規定的從嚴處罰情節，社會危害性與刑法第236條第三款第二至第四項規定的情形相當的，可以認定為該款第一項規定的“情節惡劣”。

3.行為人在教室、集體宿舍等場所實施猥褻行為，只要當時有多人在場，即使在場人員未實際看到，也應當認定犯罪行為是在“公共場所當眾”實施。

指控與證明犯罪

（一）提起公訴及原審判決情況

2013年4月14日，某市檢察院以齊某犯強奸罪、猥褻兒童罪對其提起公訴。5月9日，某市中級人民法院依法不公開開庭審理本案。9月23日，該市中級人民法院作出判決，認定齊某犯強奸罪，判處死刑緩期二年執行，剝奪政治權利終身；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑四年六個月；決定執行死刑，緩期二年執行，剝奪政治權利終身。被告人未上訴，判決生效后，報某省高級人民法院復核。

2013年12月24日，某省高級法院以原判認定部分事實不清為由，裁定撤銷原判，發回重審。

2014年11月13日，某市中級法院經重新審理，作出判決，認定齊某犯強奸罪，判處無期徒刑，剝奪政治權利終身；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑四年六個月；決定執行無期徒刑，剝奪政治權利終身。齊某不服提出上訴。

2016年1月20日，某省高級法院經審理，作出終審判決，認定齊某犯強奸罪，判處有期徒刑六年，剝奪政治權利一年；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑四年六個月；決定執行有期徒刑十年，剝奪政治權利一年。

（二）提起審判監督程序及再審改判情況

某省檢察院認為該案終審判決確有錯誤，提請最高人民檢察院抗訴。最高人民檢察院經審查，認為該案適用法律錯誤，量刑不當，應予糾正。2017年3月3日，最高人民檢察院依照審判監督程序向最高人民法院提出抗訴。

2017年12月4日，最高人民法院依法不公開開庭審理本案，最高人民檢察院指派檢察員出席法庭，辯護人出庭為原審被告人進行辯護。

2018年6月11日，最高人民法院召開審判委員會會議審議本案，最高人民檢察院檢察長列席會議并發表意見：一是最高人民檢察院抗訴書認定的齊某犯罪事實、情節符合客觀實際。性侵害未成年人案件具有客觀證據、直接證據少，被告人往往不認罪等特點。本案中，被害人家長與原審被告人之前不存在矛盾，案發過程自然。被害人陳述及同學證言符合案發實際和兒童心理，證明力強。綜合全案證據看，足以排除合理懷疑，能夠認定原審被告人強奸、猥褻兒童的犯罪事實。二是原審被告人在女生宿舍猥褻兒童的犯罪行為屬于在“公共場所當眾”猥褻?？紤]本案具體情節，原審被告人猥褻兒童的犯罪行為應當判處十年有期徒刑以上刑罰。三是某省高級人民法院二審判決確有錯誤，依法應當改判。

2018年7月27日，最高人民法院作出終審判決，認定原審被告人齊某犯強奸罪，判處無期徒刑，剝奪政治權利終身；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑十年；決定執行無期徒刑，剝奪政治權利終身。

2018年7月27日，最高人民法院作出終審判決，認定原審被告人齊某犯強奸罪，判處無期徒刑，剝奪政治權利終身；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑十年；決定執行無期徒刑，剝奪政治權利終身。

指導意義

（一）準確把握性侵未成人犯罪案件證據審查判斷標準

對性侵未成年人犯罪案件證據的審查，要根據未成年人的身心特點，按照有別于成年人的標準予以判斷。審查言詞證據，要結合全案情況予以分析。根據經驗和常識，未成年人的陳述合乎情理、邏輯，對細節的描述符合其認知和表達能力，且有其他證據予以印證，被告人的辯解沒有證據支持，結合雙方關系不存在誣告可能的，應當采納未成年人的陳述。

（二）準確適用奸淫幼女“情節惡劣”的規定

刑法第236條第三款第一項規定，奸淫幼女“情節惡劣”的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第25條規定了針對未成年人實施強奸、猥褻犯罪“更要依法從嚴懲處”的七種情形。實踐中，奸淫幼女具有從嚴懲處情形，社會危害性與刑法第236條第三款第二至第四項相當的，可以認為屬于該款第一項規定的“情節惡劣”。例如，該款第二項規定的“奸淫幼女多人”，一般是指奸淫幼女三人以上。本案中，被告人具備教師的特殊身份，奸淫二名幼女，且分別奸淫多次，其危害性并不低于奸淫幼女三人的行為，據此可以認定符合“情節惡劣”的規定。

（三）準確適用“公共場所當眾”實施強奸、猥褻未成年人犯罪的規定

刑法對“公共場所當眾”實施強奸、猥褻未成年人犯罪，作出了從重處罰的規定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第23條規定了在“校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所”對未成年人實施強奸、猥褻犯罪，可以認定為在“公共場所當眾”實施犯罪。適用這一規定，是否屬于“當眾”實施犯罪至為關鍵。對在規定列舉之外的場所實施強奸、猥褻未成年人犯罪的，只要場所具有相對公開性，且有其他多人在場，有被他人感知可能的，就可以認定為在“公共場所當眾”犯罪。最高人民法院對本案的判決表明：學校中的教室、集體宿舍、公共廁所、集體洗澡間等，是不特定未成年人活動的場所，在這些場所實施強奸、猥褻未成年人犯罪的，應當認定為在“公共場所當眾”實施犯罪。

典型案例2：駱某猥褻兒童案

被告人駱某，男，1993年7月出生，無業。

2017年1月，被告人駱某使用化名，通過QQ軟件將13歲女童小羽加為好友。聊天中得知小羽系初二學生后，駱某仍通過言語恐嚇，向其索要裸照。在被害人拒絕并在QQ好友中將其刪除后，駱某又通過小羽的校友周某對其施加壓力，再次將小羽加為好友。同時駱某還虛構“李某”的身份，注冊另一QQ號并添加小羽為好友。之后，駱某利用“李某”的身份在QQ聊天中對小羽進行威脅恐嚇，同時利用周某繼續施壓。小羽被迫按照要求自拍裸照十張，通過QQ軟件傳送給駱某觀看。后駱某又以在網絡上公布小羽裸照相威脅，要求與其見面并在賓館開房，企圖實施猥褻行為。因小羽向公安機關報案，駱某在依約前往賓館途中被抓獲。

要旨

行為人以滿足性刺激為目的，以誘騙、強迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，嚴重侵害兒童人格尊嚴和心理健康的，構成猥褻兒童罪。

指控與證明犯罪

（一）提起、支持公訴和一審判決情況

2017年6月5日，某市某區檢察院以駱某犯猥褻兒童罪對其提起公訴。7月20日，該區法院依法不公開開庭審理本案。

一審判決情況：法庭經審理，認定被告人駱某強迫被害女童拍攝裸照，并通過QQ軟件獲得裸照的行為不構成猥褻兒童罪。但被告人駱某以公開裸照相威脅，要求與被害女童見面，準備對其實施猥褻，因被害人報案未能得逞，該行為構成猥褻兒童罪，系犯罪未遂。2017年8月14日，某區人民法院作出一審判決，認定被告人駱某犯猥褻兒童罪（未遂），判處有期徒刑一年。

（二）抗訴及終審判決情況

一審宣判后，某區人民檢察院認為，一審判決在事實認定、法律適用上均存在錯誤，并導致量刑偏輕。被告人駱某利用網絡強迫兒童拍攝裸照并觀看的行為構成猥褻兒童罪，且犯罪形態為犯罪既遂。2017年8月18日，該院向某市中級人民法院提出抗訴。某市檢察院經依法審查，支持某區檢察院的抗訴意見。

2017年11月15日，某市中級法院開庭審理本案。某市檢察院指派檢察員出庭支持抗訴。

某市中級法院經審理，認為原審被告人駱某以尋求性刺激為目的，通過網絡聊天對不滿14周歲的女童進行言語威脅，強迫被害人按照要求自拍裸照供其觀看，已構成猥褻兒童罪（既遂），依法應當從重處罰。對于市人民檢察院的抗訴意見，予以采納。2017年12月11日，某市中級人民法院作出終審判決，認定原審被告人駱某犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑二年。

指導意義

猥褻兒童罪是指以淫穢下流的手段猥褻不滿14周歲兒童的行為。刑法沒有對猥褻兒童的具體方式作出列舉，需要根據實際情況進行判斷和認定。實踐中，只要行為人主觀上以滿足性刺激為目的，客觀上實施了猥褻兒童的行為，侵害了特定兒童人格尊嚴和身心健康的，應當認定構成猥褻兒童罪。

網絡環境下，以滿足性刺激為目的，雖未直接與被害兒童進行身體接觸，但是通過QQ、微信等網絡軟件，以誘騙、強迫或者其他方法要求兒童拍攝、傳送暴露身體的不雅照片、視頻，行為人通過畫面看到被害兒童裸體、敏感部位的，是對兒童人格尊嚴和心理健康的嚴重侵害，與實際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會危害性，應當認定構成猥褻兒童罪。

檢察機關辦理利用網絡對兒童實施猥褻行為的案件，要及時固定電子數據，證明行為人出于滿足性刺激的目的，利用網絡，采取誘騙、強迫或者其他方法要求被害人拍攝、傳送暴露身體的不雅照片、視頻供其觀看的事實。要準確把握猥褻兒童罪的本質特征，全面收集客觀證據，證明行為人通過網絡不接觸被害兒童身體的猥褻行為，具有與直接接觸被害兒童身體的猥褻行為相同的性質和社會危害性。

典型案例3：于某虐待案

被告人于某，女，1986年5月出生，無業。

2016年9月以來，因父母離婚，父親丁某常年在外地工作，被害人小田（女，11歲）一直與繼母于某共同生活。于某以小田學習及生活習慣有問題為由，長期、多次對其實施毆打。2017年11月21日，于某又因小田咬手指甲等問題，用衣服撐、撓癢工具等對其實施毆打，致小田離家出走。小田被爺爺找回后，經鑒定，其頭部、四肢等多處軟組織挫傷，身體損傷程度達到輕微傷等級。

要旨

1.被虐待的未成年人，因年幼無法行使告訴權利的，屬于刑法第二百六十條第三款規定的“被害人沒有能力告訴”的情形，應當按照公訴案件處理，由檢察機關提起公訴，并可以依法提出適用禁止令的建議。

2.撫養人對未成年人未盡撫養義務，實施虐待或者其他嚴重侵害未成年人合法權益的行為，不適宜繼續擔任撫養人的，檢察機關可以支持未成年人或者其他監護人向人民法院提起變更撫養權訴訟。

指控與證明犯罪

2017年11月22日，網絡披露11歲女童小田被繼母虐待的信息，引起輿論關注。某市某區檢察院未成年人檢察部門的檢察人員得知信息后，會同公安機關和心理咨詢機構的人員對被害人小田進行詢問和心理疏導。通過調查發現，其繼母于某存在長期、多次毆打小田的行為，涉嫌虐待罪。本案被害人系未成年人，沒有向人民法院告訴的能力，也沒有近親屬代為告訴。檢察機關建議公安機關對于某以涉嫌虐待罪立案偵查。11月24日，公安機關作出立案決定。次日，犯罪嫌疑人于某投案自首。2018年4月26日，公安機關以于某涉嫌虐待罪向檢察機關移送審查起訴。

2018年5月16日，某區檢察院以于某犯虐待罪對其提起公訴。5月31日，該區法院適用簡易程序開庭審理本案。

法庭調查階段，公訴人宣讀起訴書，指控被告人于某虐待家庭成員，情節惡劣，應當以虐待罪追究其刑事責任。被告人對起訴書指控的犯罪事實及罪名無異議。

法庭辯論階段，公訴人發表公訴意見：被告人于某虐待未成年家庭成員，情節惡劣，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第260條第一款，犯罪事實清楚，證據確實充分，應當以虐待罪追究其刑事責任。被告人于某案發后主動投案，如實供述自己的犯罪行為，系自首，可以從輕或者減輕處罰。綜合法定、酌定情節，建議在有期徒刑六個月至八個月之間量刑?？紤]到被告人可能被宣告緩刑，公訴人向法庭提出應適用禁止令，禁止被告人于某再次對被害人實施家庭暴力。

最后陳述階段，于某表示對檢察機關指控的事實和證據無異議，并當庭認罪。

法庭經審理，認為公訴人指控的罪名成立，出示的證據能夠相互印證，提出的量刑建議適當，予以采納。當庭作出一審判決，認定被告人于某犯虐待罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年。禁止被告人于某再次對被害人實施家庭暴力。一審宣判后，被告人未上訴，判決已生效。

支持提起變更撫養權訴訟

某市某區檢察院在辦理本案中發現，2015年9月，小田的親生父母因感情不和協議離婚，約定其隨父親生活。小田的父親丁某于2015年12月再婚。丁某長期在外地工作，沒有能力親自撫養被害人。檢察人員征求小田生母武某的意見，武某愿意撫養小田。檢察人員支持武某到人民法院起訴變更撫養權。2018年1月15日，小田生母武某向某市某區人民法院提出變更撫養權訴訟。法庭經過調解，裁定變更小田的撫養權，改由生母武某撫養，生父丁某給付撫養費至其獨立生活為止。

指導意義

《中華人民共和國刑法》第260條規定，虐待家庭成員，情節惡劣的，告訴的才處理，但被害人沒有能力告訴，或者因受到強制、威嚇無法告訴的除外。虐待未成年人犯罪案件中，未成年人往往沒有能力告訴，應按照公訴案件處理，由檢察機關提起公訴，維護未成年被害人的合法權利。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定（試行）》第七條規定，人民檢察院在提起公訴時，對可能宣告緩刑的被告人，可以建議禁止其從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。對未成年人遭受家庭成員虐待的案件，結合犯罪情節，檢察機關可以在提出量刑建議的同時，有針對性地向人民法院提出適用禁止令的建議，禁止被告人再次對被害人實施家庭暴力，依法保障未成年人合法權益，督促被告人在緩刑考驗期內認真改造。

夫妻離婚后，與未成年子女共同生活的一方不盡撫養義務，對未成年人實施虐待或者其他嚴重侵害合法權益的行為，不適宜繼續擔任撫養人的，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第十五條的規定，檢察機關可以支持未成年人或者其他監護人向人民法院提起變更撫養權訴訟，切實維護未成年人合法權益。（來源：檢察日報）