一起非法醫療美容案件引發的分析與探討

劉巖

【摘 要】 通過一起生活美容院開展非法醫療美容活動案件查處過程進行分析，探討違法案件違法主題和法律法規的運用，提出打擊非法醫療美容的措施建議。

【關鍵詞】 非法醫療美容;違法情形;法律適用;思考建議

【中圖分類號】R8

【文獻標志碼】A

【文章編號】1005-0019（2020）22-232-01

目前許多美容機構的生活美容中存在著醫療美容服務的現象，他們機構未取得《醫療機構執業許可證》，工作人員無《醫生資格證書》，同時設備、技術及消毒均不過關，存在著嚴重影響人民健康的隱患[1]。非法醫療美容一直是打擊重點，在此將本案的辦案過程與體會和大家分享，對打擊非法醫療美容工作有所啟示。

1 案情介紹

2018年4月17日，寧江區綜合執法監督所對轄區內丹綠健康美容會館進行檢查。檢查中發現，該場所有《公共場所衛生許可證》及工商部門《營業執照》，從業人員6名均有從業人員健康體檢證明和衛生知識培訓證，顧客用具清洗消毒記錄不完整，在二樓一室內發現有OPT脫毛儀一臺、IPL脫毛儀一臺、超聲刀儀器一臺。經過調查，徐靜開設的生活美容院未取得《醫療機構執業許可證》，在美容會館內開展過脫毛等醫療美容服務項目。衛生監督員當場制作了《現場筆錄》和《詢問筆錄》。

最終確定，丹綠健康美容會館未取得《醫療機構執業許可證》開展醫療美容服務的行為違反了《醫療機構管理條例》第二十四條之規定，依據本條例第四十四條應予行政處罰。執法人員當天對徐靜下達了《衛生監督意見書》，責令徐靜立即停止一切醫療美容活動，就地封存了3臺美容儀器，后期案件調查終結合議報批局機關審批后，下達了《行政處罰事先告知書》，罰款人民幣2000元整，并告知其有陳述和申辯權利，徐靜當場表示放棄陳述和申辯。4月24日，衛生監督員對徐靜下達了《行政處罰決定書》，處罰款人民幣2000元整。徐靜對行政處罰沒有異議，當天到指定銀行交付了罰款，此案辦結。

2 案件評析

本案是一起未取得《醫療機構執業許可證》擅自開展醫療美容服務活動的案件。案情比較簡單，衛生執法人員認定的違法事實清楚，取得了相關的證據，按照有關程序迅速實施了衛生行政處罰。但是，筆者認為從本案的違法情形、法律適用等方面還有值得商榷的地方。

2.1 關于違法情形。案例介紹所表述的徐靜開辦的丹綠健康美容會館是在取得了《公共場所衛生許可證》情形下，開展生活美容服務，但在開展轄區內生活美容機構是否開展醫療美容專項檢查行動中，發現該美容會館還從事醫療美容服務活動。該美容會館分別違反了《公共場所衛生管理條例實施細則》和《醫療機構管理條例》等醫療服務衛生法律法規，筆者認為，對徐靜的兩種違法行為，應當根據違法事實的大小，依照相關法律規定，按照《醫療機構管理條例》實施衛生行政處罰較為合理，體現法律的嚴肅性。

2.2 關于法律適用。

2.2.1 主體確認。在無證行醫行政處罰的法律適用上，多年來存在不同的看法，有人認為既可以適用《執業醫師法》，也可以適用《醫療機構管理條例》，但筆者認為：《執業醫師法》適用于個人，《醫療機構管理條例》適用于單位。本案的違法行為，違法主體為丹綠健康美容會館，而非徐靜本人，美容會館為非醫療性美容公共場所，持有個體工商戶《營業執照》和《公共場所衛生許可證》，并且檢查發現的脫毛超聲儀器是歸美容會館所有，而非徐靜本人所有。從而最終定論丹綠健康美容會館才是本案主體，衛生行政機關確認應該適用《醫療機構管理條例》對美容會館實施了行政處罰。

2.2.2 一般檢查美容場所適用的法律法規均是《公共場所衛生管理條例》、《公共場所衛生管理條例實施細則》，檢查的主要內容也是許可、從業人員健康證及衛生知識培訓證、相關檢驗檢測報告等事項，但是在調查取證相關醫療美容等內容上，必須使用《醫療機構管理條例》、《執業醫師法》、《醫療美容服務管理辦法》及《醫療美容項目分級管理目錄》等涉及醫療機構的相關法律法規。

2.2.3 本案中丹綠健康美容會館未取得《醫療機構執業許可證》開展醫療美容服務的行為違反了《醫療機構管理條例》第二十四條之規定，依據本條例第四十四條：“違反本條例第二十四條規定，未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的，由縣級以上人民政府衛生行政部門責令其停止執業活動，沒收非法所得和藥品、器械，并可以根據情節處以1萬元以下的罰款?！币约啊夺t療機構管理條例實施細則》第七十七條、《吉林省衛生計生行政處罰裁量權基準》的有關規定，對未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的，責令其停止執業活動，沒收非法所得和藥品、器械，并處以三千元以下的罰款。結合現場檢查脫毛儀及超聲儀器的進貨記錄均未超過一個月，顧客美容登記本記錄只做過一兩次脫毛且未查到現場違法行為的實際情況，沒有違法所得，經所內合議，決定處罰款人民幣2000元整的行政處罰。

3 思考建議

3.1 衛生監督員在執法活動中，發現的違法行為必須依法采取相應的行政措施。醫療美容存在巨大的安全隱患，如果相關器械和場所消毒不徹底，可能會給消費者帶來危害，極易引起民事糾紛，我監督執法人員也會擔責。

3.2 在案件調查取證的過程中，必須要按照程序充分調查取證，本案在詢問調查負責人徐靜后，還要進一步深入調查，還應對其他從業人員進行詢問調查，還可適當調查美容院顧客檔案等相關資料，查看有無其它違法行為，在取證后要進行證據確認和證據審查，形成完整證據鏈，為正確處理案件奠定堅實的基礎。

3.3 加強監督執法人員業務培訓，提高綜合執法素質，擴大衛生監督員的業務知識面，不僅要有公共衛生知識，還要有一定的臨床醫學知識以及專業法律知識[2]，公共場所監督員也必須掌握醫療機構衛生監督知識，特別是醫療美容器械的相關知識，有效鑒別非法美容行為;對外也要加強美容機構從業人員衛生知識，明辨生活美容與醫療美容的區別，自覺規范執業行為，避免違法犯罪。

3.4 加強各部門之間配合協作，加大查處力度。加強與公安、工商等部門的配合，利用兄弟部門的資源與優勢，合力打擊非法醫療美容行為[3]。

3.5 此案感覺有缺陷的地方是：應該進一步克服困難，找到做醫療美容服務的顧客進行調查，有可能的情況下調查核實違法所得，體現法律的公正性。

參考文獻

[1] 鄭幼卿.一起非法醫療美容引發行政復議案件的分析與思考[J].中國衛生法制，2006，14（2）：39-41.

[2] 李霞，錢玉華，金永美，童曉萍.對一起非法醫療美容案調查處理引發的思考[J].中國衛生法制，2015，23（5）：41-43.

[3] 董華，秦偉，陳棟力，傅立剛.一起典型新穎非法醫療美容案例分析探討[J].中國衛生監督雜志，2014，21（1）：72-74.