成文法
- 在行政法領域中優先發展判例法的必要性
34在判例法和成文法相互交融的今天，越來越多的國家認可和接受了判例法，并且逐漸將其作為成文法的補充和完善，最終構成了兩大法系互補長短的法律體系。筆者認為，行政法領域中優先發展判例法，能夠為行政法的不斷完善和優化提供有力支撐，特別是在控制行政自由裁量權的必要性和行政訴訟實踐方面，判例法更是發揮出了極為關鍵的引導性、基礎性和借鑒性。從判例法的起源發展情況來看，其是英美法系法律的一個重要淵源，當制定法或成文法沒有相關文獻和條例時，判例法就能夠起到合理的指導與借鑒
法制博覽 2023年20期2023-08-06
- 探究形式化物權法與物權習慣法之沖突與調適
形成競爭。對于成文法、習慣法之間沖突的正確認知，是調適形式化物權法、物權習慣法沖突的前提，也可以提出切實可行的調適建議。實際上，面對形式化物權法與物權習慣法，無論是法律行業的從業者還是人民群眾，都難免會有一些不解之處，而且會在多個方面存在沖突，沖突沒有及時調適或者解決，可能會帶來嚴重后果。所以，必須要正確認知兩者的沖突，提出可行性高的調適建議，擴大形式化物權法與物權習慣法的生存空間、加強生命力，使各項法律條文能夠在實踐應用中更具有合理性?；诖?，下文圍繞形
太原城市職業技術學院學報 2022年5期2022-03-18
- 比較法視野下的法官造法制度研究
法系普遍適用的成文法開始逐漸展示出其固有的局限性，因此，法官造法在近年來也成為了大陸法系國家所不可抗拒的發展潮流。二、法官造法的歷史沿革（一）英美法系法官造法的產生12世紀，以判例為裁判依據并適用于全英國的普通法開始出現。但進入到中世紀，以令狀訴訟制度為基礎的普通法日益呈現出保守和刻板的特點，不能適應當時急劇變化的社會發展。因此，為彌補普通法存在的一系列不足，英王開始允許原告直接向大法官提出申請，由大法官對案件進行審理。但大法官在審理案件時，由于沒有具體法
區域治理 2021年19期2022-01-01
- 北魏成文法與司法實踐的關系
有比況?！彼?span class="hl">成文法的關系及其變化是和刑法同步的。尤其是這二者之間的關系在北魏歷史進程中所表現出來的曲曲折折，以及北魏當局處理過程所包涵的政治智慧，值得作進一步的探討。一 鮮卑早期法制中“一點二面”所謂鮮卑早期一般是指北魏建國之前，亦有是指拓跋什翼犍在公元338 年建立代國之前，即指的是拓跋鮮卑基本上還處于游牧部落狀態時的司法狀態。因而可以說在拓跋鮮卑建立具有固定地域性質的政權之前，鮮卑族群中通行的是習慣法，沒有成文法。這是鮮卑早期法制里的一個關鍵點，在其
華東師范大學學報（哲學社會科學版） 2021年6期2021-04-17
- 緊抓關鍵詞，讓歷史學習更高效
個共同關鍵詞：成文法。而前者是“世界第一部”成文法，后者為“羅馬最早”成文法，所以《漢謨拉比法典》的關鍵詞就是：世界第一部，成文法；《十二銅表法》的關鍵詞是：羅馬最早，成文法。同理，《歐洲民法大全》的關鍵詞就是：歐洲，民法，基礎。通過抓關鍵詞法，不僅讓知識點變得更加精練，背誦效果更佳，還可以把相似知識點進行區別，不至于混淆。學生利用這樣的方法可以讓學習事半功倍。一、知識理解更透徹關鍵詞是對歷史事件的本質體現，是區別于他物的特征，是對歷史事件的深層把握。而教
初中生世界 2020年40期2020-12-18
- 緊抓關鍵詞，讓歷史學習更高效
個共同關鍵詞：成文法。而前者是“世界第一部”成文法，后者為“羅馬最早”成文法，所以《漢謨拉比法典》的關鍵詞就是：世界第一部，成文法;《十二銅表法》的關鍵詞是：羅馬最早，成文法。同理，《歐洲民法大全》的關鍵詞就是：歐洲，民法，基礎。通過抓關鍵詞法，不僅讓知識點變得更加精練，背誦效果更佳，還可以把相似知識點進行區別，不至于混淆。學生利用這樣的方法可以讓學習事半功倍。一、知識理解更透徹關鍵詞是對歷史事件的本質體現，是區別于他物的特征，是對歷史事件的深層把握。而教
初中生世界·初中教學研究 2020年10期2020-11-30
- 淺談判例制度在自由貿易試驗區的運用價值
判例;靈活性;成文法;自由裁量2014年8月1日，《中國（上海）自由貿易試驗區條例》（以下簡稱《條例》）正式施行。這部上海自貿試驗區建設的“基本法”被上海市人大定位為綜合性立法?！稐l例》共9章57條，從管理體制、投資開放、貿易便利、金融服務、稅收管理，到綜合監管、法治環境等方面，對推進自貿試驗區建設進行了全面的規范。但是，《條例》只起著基本法的作用，并非各領域的實施細則，在自貿區運行過程中，仍然有許多問題面臨無法可依的尷尬境地。而我國屬大陸法系，是以成文法
科教創新與實踐 2020年30期2020-09-10
- 淺談松贊干布時期的人教十六凈法
凈法 十善法 成文法 吐蕃文字一、松贊干布時期制定人教十六凈法的歷史背景（一）政治背景。統一西藏高原的偉大局面是從藏族第三十一個王朝達日寧塞時期就開始了，他開始對外開戰、進攻、兼并、征服。南日松贊繼承父王的意愿，征服蘇毗，后藏的馬爾王和塔布地區，奠定了統一西藏高原的基礎。南日松贊被反對他的老貴族敬毒謀殺后，年僅13歲的松贊干布繼位。他以卓越的政治謀略和軍事才能，統一象雄故國，平定了東女、附國諸國，后兼并今康北的西山八國等20余個部落，并與這些部落多次盟誓，
大經貿 2020年6期2020-09-02
- 淺析中國古代不同時期的判例制度
形式，它植根于成文法、起著補充、修改、完善律文的作用，與成文法相互影響、相互作用，是審理案件、定罪量刑的法律依據，是我國古代法律體系的重要組成部分。文章按照按照成文法和判例的關系變化以及判例制度的發展歷史梳理了我國古代不同時期的判例制度。關鍵詞：中國古代;判例;成文法按照成文法和判例的關系變化以及判例制度的發展歷史，本文將中國古代判例制度分為了5個時期，即先秦時期、秦漢時期、三國兩晉南北朝時期、隋唐時期和宋元明清時期。先秦時期沒有明確的判例法的記載，判例制
青年生活 2020年23期2020-08-04
- 傳播法的內涵及其對社會關系的調整
不同的表現，有成文法系和不成文法系的區別。大陸法系，如法國、德國、瑞士等，以成文法為主。成文法即由一定國家機關按一定程序，以規范文件的形式表現出來的法，如憲法、法律、行政法規、地方性法規等的成文法。英美法系國家在傳統上以習慣法及判例法為法律的主要淵源。習慣是在社會生活中經過長期實踐而形成的為人們共同信守的行為規則。習慣法是指國家認可和由國家強制力保證實施的習慣。判例法，指法院可以援引，并作為審理同類案件的法律依據的判決和裁定。它具有約束本法院和下級法院的法
銀幕內外 2019年5期2019-09-10
- 法律思維的中西方差異
特點進行分析。成文法國家的法律思維與普通法國家法律思維具有很大的不同。筆者由不同法律思維模式的形成傳統展開，概括出不同的法律思維類型，分析出大陸法系立法成本低而司法成本高，法律適用更類似一種演繹“套用”的過程;普通法系司法成本低而立法成本高，依據“遵循先例”原則而使法律適用具有歸納“找相似”的特點。我國在立法與司法上應結合本土思維傳統進行改革，不斷完善指導性案例制度。關鍵詞 法律思維 成文法 普通法 軟規則作者簡介：王池瑤，江南大學法學院。中圖分類號：D9
法制與社會 2019年13期2019-05-16
- 論古代成文法的公布
0000)一、成文法公布的社會背景(一)奴隸制社會背景下的成文法及其特點。夏王朝的建立，標志著中國社會進入了國家和法的歷史發展階段，夏朝的統治者開始對原始社會的禮和其他的氏族習慣加以改造，完成了習慣到習慣法的轉變，同時還通過頒布法律來懲罰犯罪行為。根據《左傳·昭公六年》記載：“夏有亂政，而作禹刑”，“商有亂政，而作湯刑”，“周有亂政，而作九刑”等，這三部法律是我國歷史上奴隸制社會的成文法。所以隨著國家的出現，中國歷史上成文法就有了。但是制定法律的權力是統治
福建質量管理 2019年4期2019-03-27
- 行政審判中適用行政慣例的合法性
章、法律解釋等成文法淵源，也應將民間習慣、司法先例、行政慣例、法理與行政法的一般原則、學說、政策等形式各異的非成文淵源納入[2]。其中行政慣例逐漸在我國行政法實踐中嶄露頭角，從最開始的影響行政機關的內部行政行為到指導行政機關行政裁量的實施再到現如今邁入行政審判領域，一度成為司法個案的裁判依據，行政慣例的發展可謂是大踏步式前進?；裟匪拐J為：“法律的生命不在于邏輯，而在于經驗”[3]。若單從形式上看，法律發展的過程是邏輯的，而實際上法院做出的每一個新的判決，往
天水行政學院學報 2019年1期2019-01-18
- 論非法經營罪的認定
立法向來是按照成文法進行立法的。從成文法特點上看，對于犯罪以及犯罪后刑罰的尺度的相應表述，無不以法律條文明確地進行規范。成文刑法典對于社會發展的主要貢獻就是，國民可以通過閱讀刑法典預測自己的行為性質與后果；實踐中司法工作人員的自由裁量權也被刑法典有效地控制了。近年來我國社會快速發展的進程中暴露出一系列問題，廣大司法從業人員從中必須認識到：由于成文法有其天生不靈活的固有局限性，所致修立新法、頒布修正案和追加公布司法解釋的所需時間漫長，既無法企及高速變化的社會
經濟研究導刊 2018年21期2018-12-05
- 交易習慣較成文法的優先適用
——以民間文物買賣為例
出現交易習慣較成文法的優先適用的情形，原因為何？下文將以民間文物買賣行業交易習慣為例，在梳理司法實踐中法官優先適用交易習慣思路的基礎上，厘清行業交易習慣較成文法優先適用的合法性與合理性，并從實體法的角度，提出其優先適用的建議。本文主要論述民間文物買賣行業交易習慣優先于成文法的適用的原因及建議，對交易習慣內部各種類型的交易習慣的適用關系不作論述。二、現有裁判優先適用交易習慣的主要思路傳統意義上，交易習慣有其存在的合理性，第一，為法官行使自由裁量權提供了空間，
新生代 2018年14期2018-11-13
- 判例法在我國法律體系中的意義與作用分析
案例指導制度；成文法；法律體系一、判例的含義（一）判例的概念判例，在英美法系中指的是判決上的先例，主要有三層含義：一是指法院判決的某個案例；二是指案例判決過程中某種判斷用來解釋或補充說明成文法的某項規定；三是指從法官的判決中推論而出的某些法律思想。（二）判例在成文法國家的運用事實上，“判例法”不僅僅是采用判例法的國家專有技術。相反，很多的成文法國家在享受了成文法的結構嚴謹、邏輯嚴密、表述準確的優點后，也會出現無法避免成文法所存在的抽象、刻板和絕對性表述等的
職工法律天地·下半月 2018年8期2018-09-24
- 東周法律變革新論
事件是中國公布成文法之始[1]73-76；[2]；[3]，代表著中國由秘密法時代進入成文法時代。這一主流觀點在當代也受到一些質疑[4]64-73；[5]19-21；[6]50-54，92，出土文獻證據也表明鑄刑書之前已有刑鼎的存在[7]。如果這些質疑成立，則需要回答，為何叔向認為在鑄刑書之前是“議事以制，不為刑辟”。有學者認為，西周雖然公布法律，但罪和刑規定于不同的法律之中，不存在嚴格的對應關系，因此叔向的“不為刑辟”是僅就刑罰而言，并非指不存在成文的法律
學術交流 2018年7期2018-02-20
- 判例法在我國法律體系中的意義與作用分析
解釋或補充說明成文法的某項規定；三是指從法官的判決中推論而出的某些法律思想。（二）判例在成文法國家的運用事實上，“判例法”不僅僅是采用判例法的國家專有技術。相反，很多的成文法國家在享受了成文法的結構嚴謹、邏輯嚴密、表述準確的優點后，也會出現無法避免成文法所存在的抽象、刻板和絕對性表述等的種種缺陷和不足，轉而去尋找更為便捷有利于論述法律實際的判例法，并且有條件的接受了不同法系的判例法方法。眾所周知，法國和德國都是國際上具有代表性的成文法國家，即便如此在法國也
職工法律天地 2018年16期2018-01-23
- 淺談中國特色的遵循先例制度
際，探索建立對成文法體系予以有益補充的具有中國特色遵循先例審判制度。關鍵詞 判例法 遵循先例 成文法中圖分類號：D92 文獻標識碼：A1遵循先例的適用情況遵循先例總是在一定的范圍內適用，遵循先例在縱向上受歷史時間先后的判例的約束，在橫向上，在特定的時空內判例也仍有約束力。但是這一原則并不意味著所有法院的先例任何法院都得遵循。實際上，它只是指下級法院必須順從同一管轄權的上級法院的判例。在同一管轄權下，法院的審級越高，判例適用的范圍越廣。而基層法院的判決則不能
科教導刊·電子版 2017年28期2017-11-22
- 淺析羅馬法的形成及影響
；十二銅表法；成文法古羅馬是世界四大文明古國之一，它在政治、經濟、文化等方面對世界文明發展有很大貢獻，尤其是羅馬法對世界各國法律發展影響非常深遠，在世界法制史上有很重要的地位。德國法學家耶林曾說過，“羅馬曾三次征服世界：第一次是以武力，第二次是以宗教（指基督教），第三次是法律。武力伴隨羅馬帝國的滅亡而消亡，宗教隨著人民思想覺悟的提高、科學的發展而縮小了影響，唯有法律征服世界是最為永久的征服?！笨梢?，羅馬法對世界法制發展的意義之大。羅馬法是世界古代社會內容比
東方教育 2017年17期2017-10-31
- 從法律推理角度談春秋決獄的邏輯困境
判機制，為解決成文法的形式合理性問題而產生。文章認為受多方面規制，依《春秋》定案論罪，并不必然導致枉法裁判，且因成文法的內在缺陷，反而使春秋決獄為代表的自由裁量主義有其合理之處。[關鍵詞]春秋決獄；法律推理；成文法；自由裁量春秋決獄作為一種審判機制，出現于漢武帝時期，風行其時，后在魏晉南北朝仍時有其例；唐之后，這種斷獄方式才逐漸消失。該制度對中國的法制傳統、社會治理、文化心理等方面影響甚大，對后世官吏的人格塑造及職業倫理觀念也產生很大作用。本文嘗試分析春秋
法制與經濟·上旬刊 2017年4期2017-09-20
- 論中國古代法律樣式
從判例法過渡到成文法，進而發展為混合法的變遷。這不僅表現出法律樣式的發展軌跡或者規律，也呈現出各法律樣式（特別是混合法）的特點。本文試圖從法律形式的角度，通過對中國各朝代法律形式的種類、內容以及數量等方面進行比較分析，以論證中國古代法律樣式的確切表現形式。關鍵詞 法律樣式 法律形式 成文法 判例法 混合法作者簡介：李玉霞，哈爾濱商業大學法學院，研究方向：憲法與行政法；王煒，哈爾濱商業大學法學院，研究方向：知識產權法。中圖分類號：D90 文獻標識碼：A DO
法制與社會 2017年25期2017-09-14
- 美國成文法句法對語義的影響
0214?美國成文法句法對語義的影響王文君昆明學院，云南 昆明 650214語用學認為語境對語義有著決定性的影響，但是在法律解釋上片面強調語境對語義的影響將使得詞和詞語喪失常義?；诜煞€定性和可預測性的要求，成文法典必須擁有相對確定、不過多依靠文本以外語境的語義。依據文本主義法律解釋理論，結合案例分析，可以歸納、總結出一些美國司法實踐中成文法句法對語義的影響規律和解釋方法，通過成文法句法的內語境在很大程度上固定語義，對于美國成文法句法和語義關系的研究有利
法制博覽 2017年16期2017-06-19
- 西周禮與刑關系的相關研究
個問題：那就是成文法的公布。本人認為，成文法的公布嚴格地確定了什么是刑，因為成文法明確公開。所以便于我們更好的區分禮和刑的關系。春秋鄭國鑄刑書是中國法制史上第一次將法律公布于眾，此前統治者都信奉“刑不可知，威不可測”，所以當時其行為還遭受到了以晉國叔向為代表的舊貴族的反對。一個世紀后，作為晉國，其趙鞅、荀寅又一次鑄刑鼎才使公布成文法成為大勢所趨，但是晉國的行為一樣遭受了保守勢力的反對。明確了這一個問題再來看就會發現對成文法公布之前西周的改革必須從兩個視角來
資治文摘 2017年3期2017-06-09
- 成文法解釋中立法史使用的對比研究
法學方法論以及成文法解釋的問題長期被大西洋兩岸國家所忽視。[注]Not all that long ago，Weisberg，Judicial Artist，Statutes and the New Legal Process，35 Stan.L.Rev.213 (1983) wrote：“[T]he general contemporary American view of statutory interpretation is that there i
財經法學 2017年4期2017-03-27
- 飛出死胡同
然法，其后所有成文法都秉承、脫胎于自然法，成文法也是上帝的旨意。它不是你爭來的，也不是什么人和機構恩賜的，你只要降生在這個世界，自然法和這些成文法標明的權利，就天然附著在你身上了。從中不難看出，成文法出于自然法，自然法出自上帝。他們之所以相信法律，歸根結底，是他們相信上帝，有宗教思維，有宗教情感，有宗教追求，有宗教認可。相信法律是因為有堅定的信仰；堅定的信仰讓他們的所有言行都在《憲法》框架內。正如美國電影《間諜之橋》律師主人公的那句名言：我是愛爾蘭裔，你是
當代工人 2017年3期2017-03-22
- 論判例在審判實務中的重要作用
。本文從主要從成文法、法官素質兩個方面出發，對我國司法體制的不足做簡要評訴，同時對判例在審判實務中的重要作用進行探究。判例；審判實務；成文法；法官素質大陸法系國家最初多是不認可判例是法的淵源這一觀點的，而英美法系國家則不同，這些國家將判例的法律效力發揮到了“極致”。我國基于大陸法系，建立了中國特色社會主義法律體系。與許多大陸法系國家相同，我國同樣不認可判例可以作為法的淵源這一觀點。但由于我國現有成文法以及部分法官職業能力的不足，判例在審判實務中仍舊發揮了“
法制博覽 2017年31期2017-01-27
- 校園占座現象的法理學初探
現象頻發。三、成文法出現以及與習慣的沖突分析由于高中校園占座現象可帶來不良影響，因此，高中學校針對這一現象出臺了一系列規章制度來對這一現象進行改善和規范，例如，在每天晚自習結束后，可將所有占座物品收繳或者在各個自習室內張貼標語等來有效杜絕校園占座現象出現，標語內容可寫“杜絕占座，提高座位使用率”、“創立文明自習氛圍、杜絕占座”等。成文法是相對于自發形成習慣而言的，是由校方制定，根據哈耶克的理念可將這條成文法歸屬于“外部規則”[3]，相對而言，占座習慣歸屬于
法制博覽 2017年18期2017-01-27
- 論我國案例指導制度的完善
50000作為成文法國家，我國一直在尋找彌補其滯后性、抽象性的方法，從其他很多國家看案例指導制度在解決這個問題上已經取得了很好的效果。但從案例指導制度在我國確定至今一直沒有取得太好的效果，特別是在司法實踐中應用率一直很低。本文通過對案例指導制度的發展現狀、價值和存在的問題進行簡單的分析，從而對案例指導制度今后的發展給出了自已的建議。案例指導制度；滯后性；司法公正不論同是大陸法系的德國、法國，還是我國的香港、臺灣案例指導制度都有了較為完善的發展，而我國案例指
法制博覽 2017年19期2017-01-26
- 法律適用中政策考量存在的合理性及約束分析
在的合理性1.成文法的局限性。法律是社會生的規范之一，而且是最有權威性規范，我們，必須尊重法律，尤其是成文法的權威。但是，成文法的局限性也是顯而易見的，具體言之：（1）成文法的價值只限于民主、科學、正義、人道等方面，具有不完備性。（2）成文法在邏輯上具有不周延性。（3）成文法的術語具有模糊性。（4）成文法的運行始終滯后于現實生活。2.政策考量是遵守權利位階規則必然選擇。馬斯洛告訴我們人們的不同需求之間是由層次的。這些不同層次需求反映到權利體系中，人們的各種
消費導刊 2016年4期2017-01-10
- 中華法系中的民事部分與刑事部分
關注到（漢代）成文法的“儒家化”，主要是其等級化（尊卑關系）和道德化，但相對忽視了其非正式正義方面，即優先由社會自身的道德觀念和習慣來處理民間細事糾紛。正因為如此，成文法才會保留其（自秦代以來的）“以刑為主”的特色。如此關乎非正式（民間）正義的抉擇，絕對不是有的論者所謂的“前法律”（pre-legal）、“前國家”（pre-state）或“原始”的（正義）體系【“primitive”（justice） system】，而是由漢代高度發達的法律體系和國家政權
社會觀察 2016年5期2016-11-25
- 論法規范觀念的發展與延伸
法是由習慣法向成文法發展的階段性產物，追溯至法規范觀念的起源，不難發現，法規范觀念實際是由最初純粹事實意義上的習慣轉化而來的，其本質是被國家強制機關賦予保障的一種共識性情感反應。法規范觀念外化于適法主體的行為便表現為法的強制性，從人本主義心理學的角度來看，法強制性來源的延展路徑則對應地經歷了由畏懼神權(法權)到利益驅動的轉變過程。法規范觀念;習慣法;成文法;法強制性一、法發展的實際成因(一)法規范觀念的起源馬克斯·韋伯在其著作《法律社會學》中把政治支配現象
法制博覽 2016年4期2016-08-08
- 法律適用中政策考量的作用
權，有利于促進成文法規則的進化。法官行使自由裁量權的過程就是變通舊規則、創設新規則的過程。政策考量的作用在于可以使法律適應社會的變化、增強法律的適應性，法官創設新規則的活動為立法機關的立法活動做了思想上的準備工作。實際上，人類的法律文明正是在法律規則與自由裁量權的互動中進步的。發揮自由裁量權的作用有利于發揮法官的能動性，私法活動應當為法官個性的發揮留下空間。法律徹底馴服權利、法律規則徹底馴服自由裁量權將意味著法律的僵化和文明的停滯。自由裁量權，政策考量是成
消費導刊 2016年3期2016-04-13
- 貴州水西彝族財產習慣法研究
成，創造了國家成文法所沒有的“絕業繼承”等法律術語，深深打上了水西彝族的烙印。另外，祠上土、祠上田、祠上山等財產習慣制度，無不體現了貴州水西彝族特有的財產習慣法觀念。（二）民主性貴州水西彝族財產習慣法承繼于原始風俗習慣，是水西彝族在漫長的社會生活及交往中共同認可和遵守的社會行為準則，以維護水西彝族成員整體的社會秩序為目的，其產生和存在的方式決定了其必然具有民主性。水西彝族財產習慣法的制定和修改必須有全體水西彝族參與和一致通過，或者由水西彝族首領和主要成員共
貴州工程應用技術學院學報 2016年2期2016-03-18
- 破解民族習慣法規范效力的悖論
——以罪刑法定原則的自我限制為視角
走的方式賦予其成文法源的地位。第一步，形成穩定的司法策略；第二步，變通刑事立法。這就要求罪刑法定原則進行自我限制。民族習慣法罪刑法定司法化成文法在我國，隨著學者對少數民族習慣法研究的逐漸深入，成文法與民族習慣法在司法場域中的相互作用成為了探索民族習慣法規范效力的焦點問題。特別是在刑事領域，由于存在罪刑法定原則，排斥習慣法的要求和少數民族習慣法在司法實踐中發揮一定作用的現實之間發生了矛盾。本文旨在通過對現有的解決上述矛盾的理論進路進行批駁，以罪刑法定原則的司
中共杭州市委黨校學報 2016年2期2016-02-12
- 論斷例作為宋代法源的地位
的法源，只有在成文法規定不足的情況下，斷例作為一種合理的補充才在審判中被直接適用，而在成文法有相關規定的情況下，斷例只能作為一種裁判的參考?？梢哉f，宋代這種成文法與判例法的位階關系與當今普通法系國家是類似的，以美國為例，在沒有相關成文法規定可以遵循的情況下，聯邦法院和州法院通常就要適用判例，從中發掘出法律原則予以斷案。四、斷例的地位從以上可以看出，斷例唯在常法無正條時才得以適用，所以是常法的補充。有時斷例的參考價值可以起到關鍵性的作用。如某疑難案件，大理寺
法制博覽 2016年36期2016-02-02
- 《唐律疏議》中的食品安全監管條款研究
全;監管制度;成文法;法律監管一、“脯肉有毒”法律條文的性質《唐律》第263條規定：“脯肉有毒，曾經病人，有馀者速焚之;違者杖九十;若故輿人食並出賣，令人病者;徒一年，以故致死者絞;其人自食致死者，從過失殺人法，過失殺傷人者，各依其狀，以贖論;盜而食者，不坐”。此條的含義為：有人用毒藥殺人以及出售此毒藥的，都要處以絞刑。賣者出售的毒藥必須是毒性較大足以殺人的，如果是可以治療入藥但含有毒素的藥材，購買此類毒藥的人要使用它殺人而賣者不知情的，那么賣者就沒有責任
速讀·中旬 2015年5期2015-10-21
- 歷史課堂問題規范性、有效性設計的必要性
“習慣法”到“成文法”的過程，又涉及羅馬法內容上從“公民法”到“萬民法”的完善歷程，中間還有一個立法原則——“自然法”。光是看到這些名詞，學生頭就大了，不免會混淆知識。而這位老師在對這節課的處理上，利用問題設置，層層遞進，逐一揭開了這些“法”的面紗。他在每一個知識點講解之前，先給出每一名詞的概念，例如，“習慣法”即未經政府明確承認而被人們接受并默認為社會生活中相互關系的行為規則。先向學生出示“習慣法”的概念，對其有一個初步認識，緊接著以課本中的材料印證習慣
新課程(中學) 2015年9期2015-08-15
- 論刑鼎之“重”
，成為我們追溯成文法公布的源頭，它打破了舊時代下貴族的法律壟斷，加速了時代的變革.其背后所蘊含的人治與法治的沖突理念直到我們今天依然在學術界爭論不休，也因此能夠為新形勢下社會主義法治建設提供諸多借鑒。關鍵詞：鑄刑鼎；成文法；禮治；人治；法治一、鑄刑鼎的歷史淵源春秋戰國時期，諸侯爭霸，社會動蕩，各諸侯國都在變革中謀求國力的發展，為實現霸權作基礎。法是一國政策的體現，國家政策的改革必然體現在變法上。公元前536年，鄭國執政子產首次打破了“議事以制，不為刑辟”[
商 2015年40期2015-07-06
- 回溯蒙古族第一部成文法的誕生
溯蒙古族第一部成文法的誕生。原始部落時期：僅有生活習慣規范據史料記載，額爾古納河畔是蒙古族的搖籃?！懊晒拧弊畛踔皇瞧渲幸粋€部落的名稱，隨著各部落統一才形成“蒙古”這一共同名稱。大約在公元7世紀，蒙古部落從額爾古納河流域開始向西部蒙古草原遷移。12世紀時，蒙古部落又分出了乞顏、扎答蘭、泰赤烏等許多部落，散布在今鄂嫩河、克魯倫河、土拉河的上游和肯特山以東一帶。當時在蒙古草原和貝加爾湖周圍的森林地帶，還有塔塔兒、翁吉刺、蔑兒乞、斡亦刺、克烈、汪古諸部。在這一時期
實踐·思想理論版 2015年4期2015-04-16
- 建立我國判例法制度的困境以及對策
例法；必要性；成文法；遵循先例；制度構建中圖分類號：D920.0文獻標識碼：A文章編號：1673-2596（2014）06-0060-03一、構建中國特色的判例法制度的困鏡像任何其他法律制度一樣，判例法的運作亦需要一系列制度和條件的保障。借鑒判例法成功與否很大程度上決定于我國現實國情和司法資源對判例法的承受力。我國法學界關于是否在我國建立判例法制度的討論由來已久。對判例法的優點學術界并無異議，但有學者并不主張借鑒判例法，其原因是擔憂我國現行的法治環境不宜構
赤峰學院學報·哲學社會科學版 2014年6期2014-09-21
- 我國判例法制度建立的必要性及可行性分析
法典，十分推崇成文法的權威地位，同時在司法實踐中也不斷總結和編輯大量的判例以作為指導，因此，有學者稱中國古代是一種混合法的法律體系。近代以來，我國基本接納了大陸法系的傳統，更注重法典的編纂。然而眾多國家的實踐表明大陸法系理性主義思維并不能使法律體系變得完美無缺，仍然難以逃離歷史上“一法立則一弊生”的怪圈，同時成文法也不斷暴露出其局限性。而判例法則依據其“遵循先例”的原則在處理變化的社會現實時顯示了極強的生命力和優越性。一、判例法制度的內涵與成文法的缺陷判例
河北青年管理干部學院學報 2014年1期2014-08-15
- 淺析虛擬經濟發展時期成文法與判例法的效率差別
極大的影響，而成文法和判例法這兩種不同的制度構建，決定了不同的經濟發展格局。本文通過對成文法和判例法制度構建和各自價值的比較，結合虛擬經濟的發展特征和比特幣的法律性質，研究在虛擬經濟發展時期，成文法和判例法在填補法律空白的效率差別，從而說明判例法在推進經濟領域創新時的獨特作用以及如何利用成文法的特性在效率和安全之間尋找平衡。關鍵詞：虛擬經濟；成文法；判例法；比特幣；效率與安全 一、成文法與判例法對比分析及對虛擬經濟發展的影響大陸法系國家主要采用成文法制度，
商場現代化 2014年11期2014-08-08
- 中國歷史上成文法的公布
盈穎中國歷史上成文法的公布文·圖/劉碧君 顧盈穎相傳自奴隸制國家時期，中國就有了法律。夏朝制有《禹刑》，商朝制有《湯刑》，周朝制有《九刑》。在西周的時候已經制定有成文的法律。但是，這畢竟是奴隸社會背景下的成文法。在這樣的社會中，法律為少數奴隸主貴族秘藏和獨占，法律從制定、修改、解釋直到適用，都是絕對與世間隔絕，平民對此絕對是不能染指的。所謂“刑不可知，則威不可測”就是奴隸制法神秘、恐怖色彩的忠實寫照。因此，這一時期的法律都是不公布、不為民所知的。進入春秋時
檢察風云 2014年12期2014-05-24
- 依法辦案需要“嚴格”嗎
國家，實行的是成文法，不是判例法。在依法治國的語境下，依法辦案也就是按成文法辦案。經歷了無法可依和有法不依的非常時期，人們喊出了“執法必嚴”的口號。順理成章，“嚴格依法辦案”也成了很多人的口頭語。它是否有不妥之處。筆者愿在這里做一探討。一、“嚴格依法辦案”的緣起在一個有著成文法傳統的國度里，“有法可依”是情理中的事情?？墒?，在疾風暴雨的革命年代，在政治運動不斷的歲月里，我國司法長期卻處于無法可依和有法不依的狀態中。矯枉過正，“嚴格依法辦案”就出現在“文革”
江蘇警官學院學報 2014年4期2014-04-16
- 成文法與判例法在我國法制中的嫁接運用
200122）成文法與判例法在我國法制中的嫁接運用趙 衍（上海市爾立律師事務所，上海 200122）通過比較成文法和判例法各自固有的優劣長短，來針砭我國目前法律要么存在“不得不以規則委屈事實”、要么存在“事實往往根本得不到規則來委屈”而無所適從等等模糊性、滯后性、不周延性、法官能力喪失性弊病的癥結，進而證明成文法和判例法嫁接運用的現實必然以及找出兩者具體嫁接的內在規律和外在路徑。成文法；判例法；嫁接運用；法制改革我國是一個典型的成文法國家，緣近于傳統的大陸
上海政法學院學報 2014年3期2014-04-09
- 成文法翻譯中譯者主體性產生的原因及其限制
710071）成文法翻譯中譯者主體性產生的原因及其限制連建華（西安電子科技大學人文學院，西安710071）忠實是成文法翻譯的首要原則，但成文法翻譯過程中譯者的主體性仍然存在，而且貫穿于翻譯活動的全過程。其原因在于：對源語法律文件的正確理解有賴于譯者；對目的語的精確運用有賴于譯者；對翻譯目的的準確把握也有賴于譯者。當然，在成文法翻譯的過程中，譯者主體性的發揮不僅要受源法律文本用語的制約，而且要受對等功能的制約,譯者對成文法翻譯目的中“準確性”的理解并沒有選擇
理論導刊 2011年4期2011-12-24
- 論成文法與判例在我國司法實踐中的有機結合
10043）論成文法與判例在我國司法實踐中的有機結合賈莉薔（陜西警官職業學院法律系，西安710043）我國是以成文法為主要法律形式的國家，判例一直未成為公認的法律淵源，然而現代司法實踐又迫切需要發揮判例的作用，以彌補成文法的不足?；趯Ξ斀駥徟兄贫雀母锏年P注，本文提出成文法與判例在我國司法實踐中有機結合的構想，希望借助判例之力，發揮其特有優勢，進一步完善司法適用中的規則體系。成文法；判例；司法實踐；有機結合一、司法實踐中法律形態的本質特征在現代法學中，法律
理論導刊 2011年4期2011-12-24
- 我國檢察機關建立案例指導制度的思考
成分，完善我國成文法制度的司法改革嘗試。在司法實踐中如何借鑒和吸收英美法系判例法的優點以彌補成文法的不足，也成為我國檢察制度發展的努力方向。從中西方法律文化傳統、我國檢察制度的法律現狀和建立案例指導制度的現實意義三個方面進行思考，探討檢察機關案例指導制度的法律地位和可行性。法律文化；判例法；檢察機關；案例指導制度2010年7月，隨著《最高人民檢察院關于案例指導工作的規定》的頒布實施，我國檢察機關案例指導制度的構建正式啟動。其目的是通過選編檢察機關辦理的在認
河南社會科學 2011年6期2011-04-13
- 淺析成文法背景下法律原則的適用
0014)淺析成文法背景下法律原則的適用齊曉霞1,欒 馭2(1.復旦大學法學院,上海 200433; 2.山東省人民檢察院,山東濟南 250014)由于人們認識或立法技術的不足,成文法總是存在規則的漏洞,法律原則是克服成文法這一局限的工具。在成文法的背景下,法律原則的適用要滿足二個條件,一是事實條件,即個案裁判事實存在規則漏洞;二是推理條件,即法官必須經由一個說理性的“更強理由”的論證過程,來解釋為何某條法律原則可以作為個案裁判的依據。法律原則的適用對我國
東岳論叢 2011年5期2011-03-31
- 英國法下船舶建造合同中權利的轉讓——英國高等法院“MV Halcyon the Great”案例評析
否構成英國法下成文法轉讓的權威判例，是中國造船或航運金融界應該熟知的法律依據。案件的主審大法官最終裁決船東與其融資銀行簽訂的轉讓協議不構成英國法下成文法轉讓，而構成押記，因而不能產生船舶建造合同成文法轉讓效力。[案情]1969年7月26日，AG造船廠與C船東簽訂建造一艘名為“MV Halcyon the Great”的《船舶建造合同》。同年9月4日，AG造船廠與C船東又簽訂造船合同補充協議1，約定由AG造船廠負責聯絡有關銀行為C船東提供“MV Halcyo
世界海運 2011年7期2011-03-06
- 行政慣例的成因及其適用
量、補充行政法成文法源,而且也符合行政公正的內在要求,有機統一行政行為的法律效果與社會效果。行政機關對行政慣例的重視與適用,使它走出“灰姑娘境地”,促使行政法學作出相應的認同與回應。行政慣例;成因;適用一 問題的緣起：杜寶群案、沈金萍案引發的思考案例 1：“杜寶群、李寶琴、杜玲紅不服北京市公安局海淀分局龍泉寺派出所變更戶口行政決定案?！盵1]（PP.344-351）（以下簡稱“杜寶群案 ”）杜寶群、李寶琴系夫妻,杜玲紅為二人之女,原均為非農業戶口。夫婦倆因
杭州師范大學學報(社會科學版) 2010年6期2010-04-11
- 中國建立有限判例制度之探討
系國家在堅持以成文法的主體地位時，允許判例占有一定的地位；而英美法系國家在恪守“遵循先例”的法律傳統的同時，對于制定法的重要性也越來越重視。我國作為一個傳統的成文法國家，在不斷完善現有法律體系的同時，對于英美法系判例制度的靈活性和統一性的特點，也應當予以重視，并結合我國實際嘗試建立有限判例制度作為成文法的有益補充。判例；成文法；司法解釋；有限判例一 刑事判例的歷史演變和地位刑事判例是由特定刑事司法機關創制，旨在為以后出現的類似案件提供法律依據，具有一定拘束
湖南科技學院學報 2010年9期2010-04-07
- 法律方法的功能與成文法的命運
律方法的功能與成文法的命運王東春1, 胡橋2(1.中國社會科學院法學研究所,北京 100009;2.浙江大學法學院,浙江杭州 310008)法律方法具有司法服務功能、法條修造功能、價值保鮮功能、權力精細功能、自我反思功能,這些基本功能是成文法能夠健康發展的根本原因。但法律方法只是一個中性工具,其功能是有限的,充其量只能促進成文法發展及其善的實現,無法決定成文法的善惡,也無法確保成文法的善的內容。中國成文法的發展已進入快車道,法律方法的研究也已起步,正確認識
鄭州輕工業學院學報(社會科學版) 2010年5期2010-02-15
- 構建我國有限判例制度的建議
所裨益。關鍵詞成文法判例法歸納推理司法解釋中圖分類號：D926文獻標識碼：A一、英美法系判例法概述(一)判例法的界定及相關概念。判例法指以判例的形式表現的，由實際案件的判決所確立的原則和規則的集合的總稱。它是一種區別于成文法的法律淵源。與判例法相關的概念如下，首先，案例是主要事實和證據等材料的總稱，偏重于對案情的陳述。其次。英美法系的判例指判決上的先例：一項已經判決的案件和法院的判決，它被認為是為一個后來發生的類似的案件或法律問題。提供權威性的法律規則，法
決策與信息·下旬刊 2009年4期2009-10-10
- 成文法的局限性與利益衡量
莎 張 佩雖然成文法是法官判案的主要依據，但也不是萬能的，也存在一定的局限性。首先它具有不周延性。法律規則應當具備確定性，對其所調整的社會關系具有最大限度的涵蓋性，以提供盡可能多且詳盡的規則去規范和指引人們的行為。但是法律規則畢竟是人類認識社會的產物，人們對事物的認識總要受到主客觀條件的限制，而社會生活又過于復雜，因此，法律規則永遠無法涵蓋現實生活中的各個方面。所以，其制定出來的法律也就不能包羅萬象，總會或多或少地出現一些空白和漏洞。其次它具有模糊性。法律
群文天地 2009年4期2009-07-22
- 《左傳》中的法律實踐
法是由習慣法到成文法的演變,而成文法又分為秘密時期和后來的法公開時期。在秘密法年代,執法者握有無上的權威。司法官僅憑自身對禮教道德的理解進行判案,有許多的任意性和不確定性。直至新興階級根據自己的需要將成文法頒布于天下,在其確立自身統治的同時,也開啟了成文法時代的大門。本文力求從“信史”《左傳》中挖掘一些史料,以期能窺見成文法啟蒙時代的些許景象。關鍵詞《左傳》法律實踐成文法頒布秘密法中圖分類號:D929文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)0
法制與社會 2009年3期2009-07-05
- 試論普通法系與大陸法系判例制度之差異
例。大陸法系為成文法傳統,法官原則上只能依據制定法對案件作出裁判。但是,由于制定法之先天不可克服的缺陷,信守成文法傳統的國家日益重視判例在克服制定法固有缺陷上的不可替代的作用,并積極地構建適合本國國情的判例制度。但是,兩大法系的判例制度存在諸多差異,比較分析兩者的差異對構建適合中國國情的判例制度具有現實借鑒意義。一、判例制度生成的背景一般認為,普通法產生于12世紀。在諾曼公爵征服英格蘭之前的盎格魯撒克遜時代,習慣法是調整人們行為的普遍規則,但各地的習慣法存
法制與社會 2009年25期2009-06-22
- 激烈競爭下的變革：公司法判例法方法的引入
在我國現有公司成文法體系的基礎上，適時引入產生先進公司法律制度的方法和途徑即判例法方法，以有效推進有中國特色公司法的改革，使我國公司法既能滿足自身制度發展的內在需求，也能夠沉著應對潛在的區域公司法的制度性競爭，為今后我國公司法的不斷改進和迅速發展奠定良好的體系性基礎。關鍵詞： 公司法；成文法；判例法；普通法；法律改革；法律體系中圖分類號：DF411.91文獻標識碼：A一、 引言二、 三、 美國特拉華州大法院法庭大法官小斯坦因（Leo E. Strine,
現代法學 2009年3期2009-06-09
- 人治的黃昏和法治的朝陽
，終于法律。就成文法本身而言，山杠爺涉嫌罪名以及可能的判決幾乎沒有什么懸念和爭議。但把他放在法律變遷的背景下，其所包含的信息就很復雜了。成文法是不需再說的，但山杠爺的游街、祠堂關押等行為是否有傳統習慣法的依據呢？換句話說，這些行為在傳統中國是否是被成文法默許甚至支持的，而在鄉村也是被認可和賦予一定合法性的呢？！我們今天的成文法體系，特別是刑法、商法體系，幾乎是完全copy過來的，是現代的而且是西方的！但習慣法體系變遷的步伐卻遠遠沒有那么快。很大程度上，習慣
讀書 2006年10期2006-07-15