國外的特色強制執行制度評述及借鑒

[摘要]民事訴訟的當事人參與爭訟的最核心追求就是裁判的最終執行，民事強制執行的主要目的也在于實現債權?！皥绦须y”問題是當前各級法院普遍面臨和存在的一種執法現狀。關注國外的有特色的強制執行制度，積極借鑒引進，對我國民事強制執行的發展大有裨益。作者在本文中，結合國外強制執行制度和我國的現實問題，提出了一些新的想法和建議。

[關鍵詞]強制執行代宣誓制度強制管理特定履行令

強制執行是指運用國家強制力將裁判文書等執行依據付諸實現的法律制度。古法諺云：“執行乃法律指終局及果實”，由此可以看出，執行的結果才是糾紛解決的最終目的。目前我國已經有直接強制執行、代替執行和間接強制執行三種基本執行方法，但“執行難”問題仍然得不到有效的緩解，因此，擴大視野，探求新的執行方法勢在必行。本文提出幾種國外的有特色的執行制度進行評述，并結合我國實際，借鑒運用。

一、代宣誓制度及其借鑒——以德國為例

德國的代宣誓制度很有特色。代宣誓，指在債務人的財產不足以清償全部債權，或被執行的債務人宣稱自己無力清償債務的情形下，執行債權人可以向執行法官請求命令債務人進行代宣誓。２代宣誓的內容其實就是申報自己的財產，包括動產、不動產和對第三人享有債權的情況。申報的期限包括宣誓時及宣誓之前某一時期的財產及變動情況。３申報時間的回溯，是為了避免債務人惡意轉移財產。

簡言之，代宣誓就是指債務人申報自己財產的行為。當債務人的所有財產都不能清償債權時，債務人就會被載入“代宣誓人名冊”，其信用記錄將受到社會的質疑。當其完全履行完債務時，才會從該名冊中除名，重新恢復正常的生活。西方國家多注重個人誠信及社會誠信，若被記載進入“代宣誓人名冊”，債務人的生活將受到極大的限制。并且這種申報，是具有強制性的，如有隱瞞、轉移財產的行為，將受到嚴厲的制裁。

二、強制管理制度及其借鑒——以日本為例

強制管理是指執行機關對于被執行人的各種財產權利，選擇管理人予以管理，以其收益清償金錢債務的制度。４它是與拍賣并列的，對不動產進行換價的重要措施。大陸法系的許多國家都有強制管理的規定，而我國僅規定了拍賣。目前強制執行法（試擬稿）５納入了該制度。

日本的強制管理分兩種，一是直接對不動產實施強制管理，以其收益清償債權；二是在對不動產實施拍賣的同時進行管理，獲取收益。６收益的范圍，包括出租、使用不動產獲得的孳息、其他收益等。適用強制管理的前提是，無其他財產可供執行，而直接將不動產拍賣獲得的價款超過債權的數額太多。強制管理獲得的收益即可全部償清債務，那么該執行制度就有很大的發揮空間。

我國土地歸國家或集體所有，土地等不動產涉及的利益關系復雜，這可能是立法一直沒有吸收該制度的原因。但是，隨著經濟改革的深入，經濟交往形式多樣化，對動產進行變價的執行措施已經不能完全適應社會經濟生活的需要。如果債務人僅有不動產沒有其他財產，因不動產拍賣所得的價款過高，小額債權人無法通過拍賣該不動產實現自己的債權，這是現有執行制度的巨大缺憾。因此，我國有引入強制管理制度的法制土壤，強制管理制度的建立是非常必要的。

三、特定履行令制度及其借鑒——以美國為例

特定履行令是禁令的一種，要求合同一方當事人履行合同所規定的義務，一般用于交付特定的財產或作出特定的行為，并且這種義務不可替代。特定履行可適用于個人服務的履行。美國法律對不履行義務的行為有救濟措施，即不履行時，債權人可以獲得損害賠償，但特定履行令制度，針對的就是損害賠償不足以救濟債權人取得特定財產的權利時適用的。最生動的例子就是，如某演員拒不按照有效的合同進行表演，則他可被禁止參加其他任何表演，直到他履行完這個合同為止，禁令才告解除。

隨著我國經濟、文化事業的發展，目前這種禁令制度顯得尤其有必要。如不履行特定的義務，則禁止債務人（或合同相對方）從事相關的其他工作，這種“特定履行令”起到威懾的作用，使債務人積極履行債務，以實現債權人的權利。美國的這種特色制度，英國及法國有限度的開始實行，我國也可以結合國情，適當引入，解決“執行難”的問題。

綜上所述，本文介紹了三個國家的三個特色制度，每種制度都是為了解決“執行難”進行的嘗試，強制管理雖然是大陸法系國家的傳統執行措施，但是我國沒有引入，是相當大的缺憾。代宣誓及特定履行令，作為一種新的威懾制度，效果非常突出。因此，在了解外國執行制度的同時，有選擇的引入一些有益的制度，加速執行改革，是非常必要并且迫切的。

注解：

①本文提到強制執行，即指民事強制執行

②劉健，《德國強制執行制度淺窺》，載《中國法學》，2002年第5期

③李浩主編，《強制執行法》，廈門大學出版社，2004年5月第1版，第469頁

④嚴軍興、管曉峰主編，《中外民事強制執行制度比較研究》，人民出版社，2006年3月，第383頁

⑤楊榮馨主編，《強制執行立法的探索與構建——中國強制執行法（試擬稿）條文與釋義》，中國人民公安大學出版社，2005年8月

⑥[日]竹下守夫著，張衛平、劉榮軍譯，《日本民事執行法理論與實務研究》，重慶大學出版社1994年半，第90頁

作者簡介：舒琴，女，漢族，西南交通大學法學理論專業碩士研究生，四川成都。