論中小企業融資的法律風險

郭淑君

一、中小企業的概念界定

根據我國2004年1月1日施行的《中華人民共和國中小企業促進法》第二條規定，中小企業是指“在中華人民共和國境內依法設立的有利于滿足社會需要，增加就業，符合國家產業政策，生產經營規模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業”。①

二、中小企業的融資模式

在我國，中小企業在融資模式上有多種方式可自由選擇。以資金來源為依據，可分為內源中小企業融資和外源中小企業融資，其中外源融資又可分為直接融資和間接融資兩類。筆者認為，具體的融資方式主要可歸納為以下幾種：

（一）內部融資

內部融資指企業將利潤進一步轉化為企業投資的融資模式。內部融資相較于其他融資方式成本更低、風險更小，在此種融資模式下，企業無需支付利息及分紅，沒有其它相關融資費用，有助于企業降低財務風險。

（二）股權融資

股權融資，即企業股東通過向外出讓自身部分股份，新的股東通過增資進入企業。通過這種方式融入的資金，企業無需還本付息，但新加入的股東會與原的股東共同參與企業分紅。

（三）債券融資

企業債券是指：“一種信用憑證，也是一種長期債務證書，是企業為了長期資本的籌集，在約定日期將一定金額的利息和本金一次或者分次償還”②。而公司債券和企業債券從狹義上看則是兩個不同的概念，企業債券特指國有企業發行的債券，而本文中中小企業主要發行的是公司債券。

中小企業債券融資是公司依法發行的，約定一定期限內還本付息的融資方式。公司發行的債券從法律上理解實為對債券持有人出具的有價憑證。

（四）銀行貸款融資

銀行貸款，是中小企業中常用的融資手段。這種融資方式是指，銀行通過一定的利率，將款項放貸給需要資金的使用者，資金的使用者在與銀行約定的期限內按時歸還的一種融資模式。

從流程上看，銀行貸款融資主要包括以下幾個步驟：借款人申請；銀行審批；簽訂借款合同；銀行發放貸款，計算利息；銀行貸后檢查；貸款收回或延期。

（五）民間融資

相較于前幾種融資方式，民間融資應屬歷史最悠久，最傳統的融資模式。這種融資相對于前幾種而言，在程序上較為方便、簡潔，但融資成本卻較高。內部職工集資、投資公司投資，均是民間融資的常見手段。相比于銀行貸款融資，在當年的經濟環境條件下，民間借貸融資逐漸受到更多中小企業的歡迎。

三、中小企業融資的法律風險

企業融資，并非簡單的資本積累增加，融資過程中的每個環節，企業均可能面臨各種風險，例如金融風險、信用風險、商業風險、法律風險等等，其中，法律風險作為融資行為的紅線和邊界，卻最容易被忽略。特別是中小企業，因為企業規模小，法律意識不強，內部規章制度不完善，管理體制也不健全，融資過程中的法律風險往往會對其造成致命的打擊。具體言之，常見的法律風險主要包括以下二個方面：

（一）民事法律風險

1.法律制度不健全造成的風險。在我國，規范中小企業融資的法律法規數量不多，覆蓋面不廣，針對性較弱。不僅如此，其中不乏很多法律條款過于陳舊，與現有經濟制度不相匹配，甚至矛盾。由此，即導致了企業在融資過程中，對法律邊界難以判定，增加了相應的風險，從而給企業融資帶來了巨大的阻力。

例如，根據《中華人民共和國證券法》相關規定，“股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣六千萬元；最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；”。實踐中，中小企業很難滿足如此條件，反而只有不缺資金的中大規模企業才能滿足法律規定的要求。

2.合同主體地位不平等產生的法律風險。民事法律關系中，合同主體法律地位平等是最典型的特征，誠實信用原則被稱之為民法中的帝王條款。這就要求雙方當事人在簽訂合同、履行合同的過程中都要嚴格遵守法律規定、合同約定。但因為中小企業在融資過程中的弱勢地位，很難與合同相對方達到所謂的平等狀態，這就致使另一方在簽訂合同時可能提出諸多不平等的條款，為了促成交易，企業往往會作出承諾，從而使自己在合同履行的過程中以及產生糾紛后成為弱勢一方。

3.擔保產生的法律風險。作為中小企業，在起步之初往往急需資金支持，但苦于缺乏固定資產，所以在提供擔保過程中，通過房產、車產等進行物保常常難以實現，此時，唯有通過人保來獲得相應資金，但這種擔保的獲得一般需要企業間的互相保證。因此，一旦發生信用危機，擔保企業和被擔保企業都可能陷入法律風險之中。

（二）刑事法律風險

相較于民事法律風險，刑事法律風險后果更嚴重，不僅企業會面臨巨額罰款，相關負責人可能會因此承擔牢獄之災。在上文提到的多種融資方式中，民間融資的刑事法律風險最高。根據我國刑法的相關規定，民間融資行為與集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪之邊界較為模糊。民間融資行為操作不當，極有可能涉嫌這兩種刑事犯罪。

1、集資詐騙罪。集資詐騙罪規定于我國《刑法》第三章、第五節，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的行為。從該罪構成要件分析，構成該罪名，主觀須以非法占有為目的，客觀行為上須實施了非法集資行為、詐騙行為，金額上須達到數額較大。司法實踐中，企業一旦符合上述構罪條件，集資金額達到10萬元以上（各地標準可能會有差異），便可能構成該罪名。

2、非法吸收公眾存款罪。非法吸收公眾存款罪規定于我國《刑法》第三章、第四節，是指未經未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的行為。從該罪的構成要件分析，構成本罪名，侵犯的客體是國家金融管理制度，客觀行為上須有非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的行為。主觀上，要以非法占有為目的。

四、結論

現如今，中小型企業已成為我國經濟市場中的重要組成，他們的存在，對我國整體的經濟發展起到了至關重要的作用。然而，由于大多數中小企業在發展的過程中不規范，不細致，使得其在資金吸引、融資過程中不得不面對巨大的法律風險和隱患。降低企業融資風險，不僅需要國家完善相關法律法規，還需要有關部門積極出臺相關政策，以扶持中小企業發展為目的，從政策上為中小企業開拓更多、更適合的融資渠道。這樣，不僅降低了企業的融資難度，還有助于維護社會經濟發展的穩定性。當然，作為企業本身，更要嚴格規范企業自身的經營管理體質和財務制度，提高商業信譽。（作者單位：西安培華學院）

注釋：

① 《中華人民共和國中小企業促進法》http：//baike.sogou.com/v302472.htm

② 張玉明著：《民營企業融資體系》，濟南：山東大學出版社，2003年8月第1版，第159頁

參考文獻：

[1] 岳明《我國中小企業融資方式比較與選擇研究》

[2] 蘇偉偉 《中小企業融資法律問題研究》

[3] 馬廣奇、魏婷婷《中小企業融資方式的選擇與比較》

[4] 王洋 《中小企業融資法律問題研究》

[5] 任修良 《企業融資法律風險問題探析》

[6] 李楠 《企業不同融資模式下的風險控制研究》