控制權歸屬及同一控制下企業合并認定條件辨析

張漢連　馬永義

摘要：在企業會計準則體系中，“控制”是一個非常重要的基礎性概念，它影響并決定著控制方及子公司認定、企業合并性質的界定、合并財務報表合并范圍的確定、合并財務報表工作底稿編制的具體環節的技術處理、長期股權投資后續計量方法的選擇及轉換。伴隨《企業會計準則第33號——合并財務報表》（以下簡稱《新準則》）在2014年度的修訂與發布，“控制”概念的實際內涵發生了較大的變化，本文擬對具體情形下如何判定控制方加以具體探討。

關鍵詞：控制 判定要素 歸屬原則 企業合并 同一控制

一、控制權紛爭情形的具體描述

雖然2006版《企業會計準則第33號——合并財務報表》（以下簡稱《舊準則》）對“控制”概念已有具體規定，但實務中某些具體情形下的控制權界定仍存在較大爭議和困惑，現擇其有代表性的情形分別描述如下：

情形之一：甲、乙兩方股東，股權結構51∶49。甲方主張合并權，理由是法律形式；乙方也主張合并權，理由是經濟實質，因為乙方在被投資方董事會的成員多出甲方一席；甲、乙雙方約定，任何一方做出重大決策時，必須征得對方一名董事同意。請問：如何判定合并權的歸屬？

情形之二：甲、乙兩方股東，股權結構50∶50；雙方董事會人數相同；一方出任董事長，另一方出任總經理；雙方董事長或總經理的角色一年輪換一次。請問：如何判定合并權的歸屬？

情形之三：甲、乙、丙三方股東，股權結構4∶4∶2；甲、乙雙方董事會人數相同；甲、乙雙方，一方出任董事長，另一方出任總經理；甲、乙雙方董事長或總經理的角色每三年輪換一次。請問：如何判定合并權的歸屬？

情形之四：甲、乙、丙三方股東，大股東清晰可辨；三方約定，每一方均具有對被投資方約定的某類特定相關活動單方面主導的權力。請問：如何判定合并權的歸屬？

情形之五：甲方聲稱能夠對乙方的所有相關活動行使決策權，但不持有乙方的任何股權。請問：甲方是否擁有合并權？

《舊準則》第六條規定：控制，是指一個企業能夠決定另一個企業的財務和經營決策，并能據以從另一個企業的經營活動中獲取利益的權力。毋庸諱言，上述各情形下的相關各方均可以在《舊準則》給定的控制定義中找到各自主張合并權的“獨特”理由，但在出現多方搶著合并的紛爭局面時，依靠《舊準則》“斷案”則有些“力不從心”，實務界呼喚更具操作性的“控制”定義誕生，并據以指導控制權歸屬的判定。

二、控制權歸屬的三大判定要素解析

《新準則》第七條對控制概念做出了如下規定：“控制，是指投資方擁有對被投資方的權力，通過參與被投資方的相關活動而享有可變回報，并且有能力運用對被投資方的權力影響其回報金額?！?/p>

筆者認為上述定義中清晰地展現了“控制”界定的三大要素，即“擁有權力”“獲取可變回報”“能夠影響回報”?，F分別對這三大要素加以具體解析：所謂“擁有權力”，意指擁有控制權的投資方通過參與被投資方的董事會，能夠單方面主導對被投資方回報產生重大影響的相關活動。簡言之“單方面就能說了算”。所謂“獲取可變回報”，意指擁有控制權的投資方從被投資方獲取的回報必須呈現出可變性的特征，盡管其并非持有被投資方的多數股權。反之，獲取固定性回報的投資方就不擁有對被投資方的控制權，盡管其持有了被投資方的多數股權。簡言之“獲取固定回報的一方不能說了算”。所謂“能夠影響回報”，意指擁有控制權的投資方單方面所能主導的相關活動必須能夠對被投資單位的回報產生重大影響。如果投資方單方面所能主導的活動并不能對被投資單位的回報產生重大影響，那么該投資方就不擁有對被投資方的控制權。簡言之“不能影響回報的一方說了也不算”。

綜上所述，通過對被投資方的回報能夠產生重大影響的活動行使主導權，來實際左右著被投資單位的回報，并從被投資方獲取了可變回報的一方才擁有被投資方的控制權。簡言之“控制權劍指的是具有經濟實質的重大活動的決策權，而非法律形式的單純的持股份額”。

三、具體情形下控制權歸屬原則解析

《新準則》在對“控制”概念進行重新厘定并確立了控制權歸屬三大判定要素的基礎上，還對九種情形下控制權歸屬的判定標準做出了具體規定，現分別解析如下：

情形之一：權力既定原則?！缎聹蕜t》第九條規定：投資方享有現時權利使其目前有能力主導被投資方的相關活動，而不論其是否實際行使該權利，視為投資方擁有對被投資方的權力。筆者對該條款的理解是，只要某方對被投資單位相關活動具備了單方面的法定主導權力，即便形式上委托其他方來行權，被投資方的實際控制權仍應判歸為該投資方。鑒于此，筆者將其概括為“權力既定原則”。

情形之二：單方施控原則?！缎聹蕜t》第十條規定： 兩個或兩個以上投資方分別享有能夠單方面主導被投資方不同相關活動的現時權利的，能夠主導對被投資方回報產生最重大影響的活動的一方擁有對被投資方的權力。筆者對該條款的理解是，即便相關各方均擁有單方面主導被投資方某一具體相關活動的權力，但被投資方的控制方只能歸屬于其中的某一方，即應歸屬于能夠主導對被投資方回報產生最重大影響的活動的一方，而不能出現“多龍治水”。鑒于此，筆者將其概括為“單方施控原則”。

情形之三：實質可行原則?！缎聹蕜t》第十一條規定：投資方在判斷是否擁有對被投資方的權力時，應當僅考慮與被投資方相關的實質性權利，包括自身所享有的實質性權利以及其他方所享有的實質性權利。筆者對該條款的理解是，作為對被投資方擁有控制權的投資方，完全可以按照其主觀愿望來依法行權。享有實質性權利的投資方在行權時，不存在財務、價格、條款、機制、信息、運行、法律法規的障礙，當權利由多方持有或行權需要多方同意時，應存在切實可行的機制確保多方一致行權，即不能“議而不決”。簡言之，存在障礙的權力不是實質性的權力，議而不決的權力是不可行的權力。鑒于此，筆者將其概括為“實質可行原則”。

情形之四：保護有界原則?！缎聹蕜t》第十二條規定： 僅享有保護性權利的投資方不擁有對被投資方的權力。筆者對該條款的理解是，保護性權力通常由少數股東所持有，當少數股東的自身利益受到大股東侵害時，少數股東可利用其持有的保護性權力來阻止侵害其自身利益的行為。但持有保護性權力的少數股東控制不了被投資方，也不能阻止其他投資方控制被投資方，即保護性權力充其量只能是少數股東防止其自身利益受到侵害的一種手段或途徑，但無論如何其控制不了被投資方。鑒于此，筆者將其概括為“保護有界原則”。

情形之五：過半即享原則?！缎聹蕜t》第十三條規定：除非有確鑿證據表明其不能主導被投資方相關活動，下列情況，表明投資方對被投資方擁有權力：（一）投資方持有被投資方半數以上的表決權的。（二）投資方持有被投資方半數或以下的表決權，但通過與其他表決權持有人之間的協議能夠控制半數以上表決權的。筆者對該條款的理解是，當投資方直接持有或協議持有被投資方半數以上表決權時，通常表明投資方擁有對被投資方的控制權，除非有確鑿證據表明其不能主導被投資單位的相關活動。簡言之，過半即享有，例外需舉證。鑒于此，筆者將其概括為“過半即享原則”。

情形之六：少數施控原則。第十四條規定：投資方持有被投資方半數或以下的表決權，但綜合考慮下列事實和情況后，判斷投資方持有的表決權足以使其目前有能力主導被投資方相關活動的，視為投資方對被投資方擁有權力：（一）投資方持有的表決權相對于其他投資方持有的表決權份額的大小，以及其他投資方持有表決權的分散程度。（二）投資方和其他投資方持有的被投資方的潛在表決權，如可轉換公司債券、可執行認股權證等。（三）其他合同安排產生的權利。（四）被投資方以往的表決權行使情況等其他相關事實和情況。筆者對該條款的理解是，盡管投資方持股不足半數，如果從經濟實質上有能力主導被投資方相關活動，仍視為該投資方對被投資方擁有權力。即，用經濟實質上的日常施控來取代法律形式上的持股不足。鑒于此，筆者將其概括為“少數施控原則”。

情形之七：表決無異原則?！缎聹蕜t》第十五條規定：當表決權不能對被投資方的回報產生重大影響時，如僅與被投資方的日常行政管理活動有關，并且被投資方的相關活動由合同安排所決定，投資方需要評估這些合同安排，以評價其享有的權利是否足夠使其擁有對被投資方的權力。筆者對該條款的理解是，如果對被投資方回報產生重大影響的活動已經由相關合同加以安排或約定，盡管在被投資方的日常經營過程中仍需對相關事項做出表決，由于所表決的事項尚不足以影響到被投資方的回報，能夠主導此類事項的投資方就不一定擁有對被投資方的控制權。簡言之，盡管可以左右表決結果，但是影響已經無足輕重。鑒于此，筆者將其概括為“表決無異原則”。

情形之八：經濟實質原則?！缎聹蕜t》 第十六條規定： 某些情況下，投資方可能難以判斷其享有的權力是否足以使其擁有對被投資方的權力。在這種情況下，投資方應當考慮其具有實際能力以單方面主導被投資方相關活動的證據，從而判斷其是否擁有對被投資方的權力。投資方應考慮的因素包括但不限于下列事項：（一）投資方能否任命或批準被投資方的關鍵管理人員。（二）投資方能否出于其自身利益決定或否決被投資方的重大交易。（三）投資方能否掌控被投資方董事會等類似權力機構成員的任命程序，或者從其他表決權持有人手中獲得代理權。（四）投資方與被投資方的關鍵管理人員或董事會等類似權力機構中的多數成員是否存在關聯方關系。筆者對該條款的理解是，當從法律形式上無法判定被投資方的控制方時，應結合經濟實質來判定哪一方單獨擁有對被投資方相關活動的主導權?！缎聹蕜t》所列舉的上述四類事項，均屬于能夠對被投資方相關活動行使單方面主導權的具體途徑或方式。簡言之，法律形式模糊時，經濟實質來廓清。鑒于此，筆者將其概括為“經濟實質原則”。

情形之九：代理徒勞原則?！缎聹蕜t》第十八條規定： 投資方在判斷是否控制被投資方時，應當確定其自身是以主要責任人還是代理人的身份行使決策權，在其他方擁有決策權的情況下，還需要確定其他方是否以其代理人的身份代為行使決策權。代理人僅代表主要責任人行使決策權，不控制被投資方。投資方將被投資方相關活動的決策權委托給代理人的，應當將該決策權視為自身直接持有。筆者對該條款的理解是，對被投資方相關活動行使單方主導權的一方，如果實質上只是以代理人身份行使并獲取相應的勞務收益，那么對被投資方的實際控制權仍歸屬于享有實質性權力的主要責任人。鑒于此，筆者將其概括為“代理徒勞原則”。

承上所述，《新準則》在給定三大判定要素的前提下，對九種情形下控制方權的歸屬做出了具體規范，且具有較強的可操作性，此舉對于廓清文中所列舉的實務中曾出現的各合并權紛爭局面具有較強的促進作用。

四、企業合并概念解析

《企業會計準則第20號——企業合并》（以下簡稱《20號準則》）中給出的企業合并的定義是：企業合并，是指將兩個或兩個以上單獨的企業合并成一個報告主體的交易或事項。

該定義清晰地闡明了企業合并的前置條件，即必須存在兩個或兩個以上現存的獨立企業，當把兩個或兩個以上的企業合并成一個報告主體的交易或事項發生時，才會形成企業合并。但是，當兩個或兩個以上的出資人共同出資設立一個新的企業時，即便存在清晰無疑的大股東，也不會形成該大股東對該新設立企業的合并。換言之，對于新設立的企業而言，即便存在多個出資人，也不會形成任何出資人對該企業的合并。簡言之：所謂企業合并，合并的是現存的企業，如果不存在現存的企業，就無所謂企業合并。

在不同的合并方式下，“合并成一個報告主體”的表現形式也會有所不同。對于“吸收合并”而言，由于被合并方的法人資格被廢除了，被合并方原有的各項可辨認資產和負債被并入了合并方的賬簿體系中，被合并方的報告主體資格就消失了，吸收合并完成后就只存在合并方一個報告主體。對于“新設合并”而言，由于合并方和被合并方的法人資格均被廢除了，需要將合并方與被合并方的各項可辨認資產和負債一并納入新設立法律主體的賬簿體系中，新設合并完成后合并方和被合并方原來的報告主體資格均消失了，新設立的法律主體則成為了一個全新的報告主體。對于“控股合并”而言，由于合并方和被合并方的法人資格均被維系，雙方均會以獨立報告主體的身份繼續存在，但合并方應將被合并方納入合并范圍并編制合并財務報表，控股合并完成后合并財務報表成為了因合并而成的新的報告主體。簡言之，對于“吸收合并”和“新設合并”而言，所謂“合并成一個報告主體”，是針對個別報表層面而言的；對于“控股合并”而言，所謂的“合并成一個報告主體”，則是針對合并報表層面而言的。

五、同一控制下企業合并認定條件辨析

《20號準則》第五條規定：“參與合并的企業在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制且該控制并非暫時性的，為同一控制下的企業合并?！敝挥性谕环交蛳嗤亩喾秸嬲瑫r控制著參與合并的企業的前提下，合并方對被合并方的企業合并行為才有可能被界定為同一控制下的企業合并，即“參與合并的企業在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制”是認定同一控制下企業合并的必要和定性條件，但不是充分條件。

而“該控制并非暫時性的”則是認定同一控制下企業合并的必要和定量條件，《20號準則》應用指南中規定“控制并非暫時性，是指參與合并的各方在前后較長的時間內受同一方或相同的多方最終控制。較長的時間通常指一年以上（含一年）?！惫P者通常將該項“非暫時性”的定量條件概括為“前一年，后一年”，其中“前一年”是客觀的，是通過審核合并方和被合并方的歷史沿革來加以辨認的；“后一年”則是主觀的，是通過合并方的主觀承諾來保證的，即合并方必須承諾受讓被合并方的控股權后一年內不再對外轉讓。簡言之，只有在客觀上滿足了“前一年”、主觀上承諾了“后一年”，才算滿足了同一控制下企業合并的定量認定條件。

《20號準則》對同一控制下企業合并給出了非常寬松的合并政策，筆者將其概括為“調期初”和“并全年”。所謂“調期初”指的是合并資產負債表的合并原則，即本年度合并后的“調期初”不是上年度合并后的“期末數”，需要結合上年度合并后的“期末數”和同一控制下新增子公司個別報表的“期初數”來計算本年度合并后的“期初數”。所謂“并全年”指的是合并利潤表的合并原則，即無論合并方本年度實際控制被合并方多長時間，合并方均可以將被合并方本年度的全部收入和費用納入合并范圍。由此不難推斷，如在同一控制下企業合并的認定條件中不規定“該控制并非暫時性”的定量條件，最終控制方就完全可以通過任意轉移其實際控制的獲利能力較強企業的控股權來操控其旗下企業的獲利能力，因此“非暫時性”的定量條件設定就是對最終控制方利潤操控行為的“前瞻性制度防范”。需指出的是，合并方在承諾了“后一年”情況下，如果在合并行為發生后的一年內將被認定為同一控制的子公司的控制權對外轉讓，那么原同一控制下企業合并的認定就會被判定為“前期差錯”，也必須按照相關規定來加以更正。Z

參考文獻：

[1]財政部.企業會計準則第33號——合并財務報表[S].2006.

[2]財政部.企業會計準則第33號——合并財務報表[S].2014.

[3]財政部.《企業會計準則第33號——合并財務報表》應用指南[S].2014.

[4]財政部.企業會計準則第20號——企業合并[S].2006.

[5]財政部.《企業會計準則第20號——企業合并》應用指南[S].2006.