特別權力關系理論與制度的借鑒

張壯

摘 要：起源于19世紀的特別權力關系理論，經過近兩個世紀的發展，其理論在德國、日本以及我國臺灣地區的行政法領域，仍有其立足之地并發揮重要作用，而時至今日我們的行政法理論界和實務界卻對這一理論不夠重視。故本文將在介紹這一理論目前發展趨勢的背景下，提出我們對待這一理論的應有態度。

關鍵詞：特別權力關系；發展趨勢；引進與改革

一、特別權力關系的內涵及其歷史沿革

特別權力關系是基于法律規定、行政相對人的同意或者特定事實，在一定范圍內，為實現特定的公行政目的，而在行政主體與特定的行政相對人之間發生的關系。在這一關系中，行政主體享有超過一般主體的對行政相對人的特別支配權，而行政相對人亦負有特別的服從義務，并且因這一法律關系發生的糾紛不能訴諸于司法救濟，如公務員與國家單位之間的糾紛，學生與學校之間的糾紛等。

這一理論最早由德國學者拉貝德確立，二戰后經由德國學者烏勒和邁耶的發展，其理論已發生一些改變，尤其是“基礎關系與管理關系”理論和“重要性理論”的提出，使這一理論獲得了新的生命。

二、特別權力關系的發展趨勢

隨著法治理念和人權理念在行政法領域的發展，目前這一理論呈現出新的也是必然的發展趨勢。由于“重要性理論”被更多國家所接受，行政法中的基本人權保障原則、法律保留原則必將逐漸適用于特別權力關系領域，在此基礎上，這一理論適用的領域和范圍將呈現出縮小的趨勢，當然即使在小范圍內為了充分保障行政相對人的合法權利，對其在司法上的救濟在一定范圍內放開也將是必然。

三、我們引進特別權力關系理論的意義

盡管目前適用這一理論的國家都在積極的壓縮其適用的范圍，但筆者認為我們國家仍有必要引進這一制度，這是由我們的行政法發展現狀決定的，引進他對我們而言存在很大的現實意義。

首先，我國的行政法治建設處于起步的階段，在一些行政法領域存在無法可依的情況，引進這一制度能夠幫助我們理順一些沒有明確的法律規定或者目前仍不適合直接用法律加以規定的社會關系。其次，引進最新的特別權力關系理論，能夠幫助我們更好的保護行政相對人的合法權利，為他們的權利救濟提供法律依據，同時也能更好的規范和控制行政主體對相對人的管理行為，提高行政管理的效率和合法性。當然，引進這一制度，對于我們行政法學的發展，行政法理念的更新也有著積極的意義，也能加快我們的行政法治與世界接軌的腳步。

四、我們對待特別權力關系的應有態度。

目前，無論是我們的行政法學理論界還是行政法實務界均未明確提出這一理論在我國行政法領域的適用，但實際上我們的公務員制度，學校對學生的管理制度、獄警管理制度和戒毒管理制度等又確實存在著行政主體對行政相對人施以特別義務，而行政相對人卻無法獲得司法救濟的情況。由于對這些特殊的制度，我們缺乏相應的理論依據、理論支撐和理論解釋，使得相關領域的改革寸步難行。

為此，筆者認為我們不妨引進這一已經存在近兩百年的制度，為我們的相關領域改革提供依據和支撐。在理論上我們可以嘗試著明確提出這一理論在我國當前行政法某些領域的適用，并以該理論為依據，大膽的嘗試著修改和豐富我們在相關領域的法律規定，以此來指導相關領域的法律改革和司法實踐。在訴訟實務中，我們的法院也可以嘗試著以這一理論為依據來大膽的受理某些特別權力關系領域的案件，并依這一理論進行裁判，以維護行政相對人的合法權益。

注釋：

① 基礎關系：是指直接關系到“特別權力關系”產生、變更和消滅的事項，如公務員資格的取得和喪失、學生的入學和開除等。

② 管理關系：是指行政主體為實現公行政的目的而對行政相對人采取的管理手段和措施，如國家對公務員的獎懲，學校對學生的住宿管理等事項。

③ 重要性理論：在特別權力關系中，當行政主體對行政相對人作出的行為侵害到相對人的基本權利時，就應該賦予行政相對人獲得司法救濟的權利。

參考文獻：

[1] 齊娜《特別權力關系理論研究》

[2] 陳太清《特別權力關系與司法審查》

[3] 林雅《行政法上特別權力關系理論之歷史沿革》

[4] 胡建淼《特別權力關系”理論與中國的行政立法》