《外商投資法》鏗鏘落地

歷經三次審議，《外商投資法》終獲通過。 3月15日上午，十三屆全國人大二次會議舉行閉幕會，以 2929票贊成、8票反對、8票棄權，如期表決通過《外商投資法》。這部法律定于2020年1月1日起生效實施，將取代《中外合資經營企業法》《外資企業法》《中外合作經營企業法》（下稱外資三法）成為中國利用外資的基礎性法律。2013年開始在上海自貿試驗區等區域探索對外商實行的準入前國民待遇加負面清單管理制度，也將由此推向全國。

審議并表決通過《外商投資法》是十三屆全國人大二次會議唯一一項立法議程?！锻馍掏顿Y法》分為六章，包括總則、投資促進、投資保護、投資管理、法律責任、附則，共42條。與3月8日提請審議的草案相比，最終通過的《外商投資法》增加一個條文，規定行政機關及其工作人員應當保守履職過程中獲悉的商業秘密，并規定了相應的罰則。此外在文字上作了一些細微改動。

《外商投資法》通過的重大歷史意義

《外商投資法》通過的重大歷史意義在于，其將取代已難以適應新時代改革開放實踐需要的外資三法。外資三法制定于改革開放初期，主要規范外商投資企業的組織形式、組織機構和生產經營活動準則，但隨著社會主義市場經濟體制和中國特色社會主義法律體系的建立和不斷完善，外資三法的相關規范已逐步為《公司法》《合伙企業法》《民法總則》等法律所涵蓋；而外資三法混合了多個法律內容，與其他法律法規常常出現重復甚至沖突。

此外，《外商投資法》也是實現中國積極擴大開放，實現經濟高質量發展的客觀要求。與2015年商務部拿出的征求意見稿相比，最終通過的《外商投資法》內容上更側重于投資促進和投資保護。在總則一章中就明確規定，國家對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度。這是中國首次在法律層面確定，在外資準入階段全面落實國民待遇加負面清單制度，外資準入后原則上政府對內外資實施一視同仁的公平與平等監管。

在投資促進一章中，《外商投資法》多次出現同等、公平、平等等表述?！锻馍掏顿Y法》規定，外商投資企業同等享受政府支持政策、平等參與標準化工作、公平參與政府采購活動、與內資企業一樣享有融資便利。

投資保護一章對征收、資金轉出、技術合作、地方政府守約踐諾等熱點問題也均有涉及?！锻馍掏顿Y法》明確提出，國家對外國投資者的投資不實行征收；在特殊情況下，國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對外國投資者的投資實行征收或者征用，征收、征用應當依照法定程序進行，并及時給予公平、合理的補償；外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益、資產處置所得、知識產權許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出。行政機關及其工作人員不得利用行政手段強制轉讓技術等。

“這些促進內外資企業規則統一的規定，有利于貫徹一視同仁、平等對待的原則，營造穩定、透明、可預期和公平競爭的市場環境，也有利于我國各類企業平等參與，在全面開放新格局中實現更高水平、更高質量的發展?！比珖舜蟪Ｎ瘯蔽瘑T長王晨3月8日作關于《外商投資法》草案說明時表示。

展望未來外資準入制度，對外經濟貿易大學國際經濟貿易學院教授崔凡總結說，除了上市公司需要涉及證券監管部門、投資國資企業可能需要涉及國有資產監管部門，一般外資準入可能涉及三項手續、兩個審查和一個信息報告：三項手續包括發改委管理的外商投資企業項目核準或備案手續、行業許可手續以及市場監督管理部門的企業登記手續。兩個審查包括經營者集中審查和外商投資安全審查。另外還有一個外商投資信息報告程序。

有傳承、有發展，更有創新

全國人大代表、立信會計師事務所董事長朱建弟3月13日接受采訪時表示，與過去“外資三法”相比，外商投資法草案有傳承、有發展，更有創新。

朱建弟認為，外商投資法草案一是明確了對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單的管理制度，把黨的十八大以來外資管理體制的重大改革成果通過立法予以鞏固，體現了“內外資一致”的原則。

二是著力加強投資促進和保護。外商投資法草案設立了投資促進和投資保護的章節，有利于從法律層面為各級政府和機構開展外商投資促進工作提供明確的指引，也為外國投資者和外商投資企業維護自身合法權益提供更加堅實的法律保障。

三是強調外資享受國民待遇。除法律、行政法規另有規定外，國家支持企業發展的各項政策同等適用于外商投資企業。

四是提出如果外商的母國對中資企業采取歧視性的政策，中國也可以依法采取反制措施，為中資企業走出國門保駕護航提供了法律依據。

朱建弟認為，堅持“內外資一致原則”有利于打造內外資公平競爭的市場環境。

根據外商投資法草案第十三條，“國家根據需要，設立特殊經濟區域，或者在部分地區實行外商投資試驗性政策措施，促進外商投資，擴大對外開放?！边@是否會給自貿區帶來新的發展機遇？對此，朱建弟向記者表示，我國現在自貿區實行的外商投資負面清單制度本身就代表了中國外商投資管理模式的進一步革新，代表了中國與國際化接軌的全新管理思維和理念。隨著自貿區試點范圍的增多，再加上外商投資法的出臺，有了制度保障，肯定會為外商投資者帶來新一輪商機，也有利于國內自貿區吸引各類高端要素資源，在區域內高頻率流動、高效率配置、高能級聚合，形成化學反應，推動深入融入全球化的高質量發展。

展示改革開放的決心

實際上，這部被定位為外商投資基礎性法律的法律草案，早在2011年就開展了修法研究，2015年第一次公開征求意見，當時法案名稱為《外國投資法》，全文18211字。

該法再次進入公眾視野是在2018年3月4日，十三屆全國人大一次會議首場新聞發布會上，大會新聞發言人張業遂在介紹2018年立法項目時，透露全國人大常委會計劃將原來的“外資三法”整合，制定一部新的促進和保護外商投資的基礎性法律。

9個月后，這部法律草案更名為《外商投資法》公開亮相，2018年12月26日，第十三屆全國人大常委會第七次會議對《中華人民共和國外商投資法（草案）》進行初次審議，同一天，該草案在中國人大網公布，向社會征求意見，截止日期為2019年2月24日。

2019年1月29日至30日，十三屆全國人大常委會加開一次常委會會議，再次審議了《外商投資法》草案。

根據全國人大常委會議事規則的規定，“全國人民代表大會常務委員會會議一般每兩個月舉行一次；有特殊需要的時候，可以臨時召集會議?！睂嵺`中，全國人大常委會會議一般在雙月下旬舉行，有時延至下月上旬。專門加開一次常委會會議審議《外商投資法》草案，足見議題的重要性。

在全國人大常委會對《外商投資法》草案兩次審議后，決定將《外商投資法》草案提請十三屆全國人大二次會議審議。

在改革開放40年后的關節點上，全國人代會上審議《外商投資法》，除立法加速的動因外，更為重要的是展示中國堅定不移擴大對外開放以及將改革進行到底的決心。

三法合一

改革開放以后，外商在中國境內投資分為中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資經營企業三類，被稱為“三資企業”。

對外開放離不開完善的法治環境，法治的保障也是對外開放經濟體系不可或缺的。改革開放之初，中央高層就意識到這個問題。

1979年，中國頒布實施《中外合資經營企業法》，1986年和1988年又相繼出臺《外資企業法》和《中外合作經營企業法》，三部法律被統稱為“外資三法”?？梢哉f“外資三法”在中國改革開放初期以及在利用外資和擴大改革開放的過程中作出了重大貢獻。

四十年來，在一些重大歷史節點，“外資三法”都曾進行過微調。

雖經修改，但隨著國內外形勢發展變化，“外資三法”已經難以適應全面深化改革和進一步擴大開放的需要，更為突出的問題是，“外資三法”已經與開放型的經濟體制很難相適應。于是，“三法合一”的呼聲開始出現。

在長期參與外商投資法研究和起草的商務部研究院外資研究所所長馬宇看來，一方面，國內和國際規則都發生了很大變化；另一方面，90年代以后，中國出臺了《公司法》《合同法》等專項法規，與“外資三法”的部分內容難以銜接?！氨浦覀儽仨氁獙υ瓉淼姆蛇M行一種顛覆性的糾正”。

2011年，馬宇受命開始修法研究工作。2012年，作為主要撰寫人，馬宇提交了一份對“外資三法”的修法可行性研究報告。此后，修法工作正式提上日程。

立法提速背后

進入全國人大立法程序，《外商投資法》如同安裝了加速器一般，加快了進程。按照計劃，在兩個多月時間里，不但要完成意見征集工作，還將結合這些意見建議和兩次全國人大常委會審議的情況，對草案進行修改完善，提交3月5日召開的十三屆全國人大二次會議審議。

在中國政法大學教授孔慶江看來，《外商投資法》立法進程加速，既表明體制內外對這樣一部法的強烈期待，也表明參與立法工作的人大代表和有關人士對主要問題已達成或基本達成共識，更體現了領導和決策層對目前草案大致肯定。

但他同時強調，這一切應該跟對外開放的大環境有關，特別是中美旨在解決貿易摩擦的談判處于關鍵階段?！爱吘?，一部高水平的《外商投資法》本來就體現了對進一步推進體制改革和市場開放的承諾，也是高水平的體制改革和市場開放的標志?！?/p>

在孔慶江看來，隨著對外開放的深入和貿易摩擦的爆發，在外資領域里進一步開放并以法律形式將改革開放的方向固定下來，已成為迫切需要。

馬宇也表達了類似的看法，在他看來，此次立法進程加快也是出于一些現實關切問題的需要。比如貿易談判時涉及一些貿易和投資的路徑，實際上是跟投資問題聯系在一起。再如知識產權問題、國民待遇問題，實際上也是貿易的公平競爭問題。此外，WTO改革中也牽涉到很多貿易規則和投資規則，如競爭規則、政府采購、具體的信息產品、服務貿易等問題都跟投資掛鉤。

除了多邊貿易體制之外，類似TPP等區域貿易體制，以及一些新的雙邊貿易協定，中國要加入進去，必須建立與之相適應的法律體系，“即使現在不修法，今后要想加入更高層次的雙邊或多邊貿易協定，也必須進行修法?！瘪R宇說。

與上次不同，此次《外商投資法》草案直接通過全國人大名義征求意見，并提請全國人代會審議，這也使得《外商投資法》上升到全國立法層面。

為此，《外商投資法》在提交全國人大常委會進行二審時，全國人大常委會法工委有關負責人曾向媒體作過解釋，《外商投資法》屬于新的外資基礎性法律，有關規范、引導和促進外商投資行為和活動的內容將納入《外商投資法》。按照統一內外資法律法規的精神，制定《外商投資法》，需要廢止“外資三法”。

此外，由于“外資三法”都是由全國人民代表大會會議審議通過的。根據《憲法》和《立法法》的規定，對于全國人民代表大會制定的法律，需要廢止的，只能由全國人民代表大會決定。因此，《外商投資法》需要由全國人民代表大會審議和通過。

在孔慶江看來，《外商投資法》上升到全國立法層面還有一個原因，就是“全國人大作為最高權利機關制定《外商投資法》，在一定程度上更加體現對外開放和外資立法的嚴肅性”。