對建筑工程總承包企業勞務用工法律風險及防范的探究

摘 要：勞務用工是目前社會用工的主要形式，雖然應用廣泛，但仍潛存著很大的法律風險。這就要求企業在勞務用工的過程中嚴格依法管理，加強對于分包公司和建筑工人的管理，保障工人的合法權益，規避企業法律風險，減少公司的經濟損失概率。鑒于此，文章主要分析建筑工程總承包企業勞務用工法律風險及防范。

關鍵詞：建筑工程;總承包;勞務用工;法律風險

一、 引言

建筑企業是促進國民經濟增長的重要推手，對勞動力的數量有很大的需求，在一定程度上緩解了社會就業的壓力。施工單位在具體的施工過程中面臨著巨大的風險。加上企業需求的勞動力數量多，技術含量普遍較低，缺乏法律意識，而且在勞動力權益方面的有關法律不完善，極容易造成勞務用工的糾紛。不僅會使農民工的個人權益無法得到保障，還會讓公司承擔著經濟損失的巨大風險。所以應該重視勞務用工的管理問題，為建筑企業和社會的民生問題排憂解難。

二、 建筑項目總承包公司勞務用工的發展狀況

（一）雇傭勞動力

雇傭勞動力是指總承包公司根據建筑工程實際情況，聘用施工人員進行施工。首先，公司依據不同施工種類，組建對應的勞務隊，包括保安、司機、水電工等，公司會與此類施工人員簽訂對應的合同，但不會繳納“五險一金”;其次，建筑工程項目內部生產部門簽訂合同，再由工程內部人員在外雇傭勞務人員，此部分勞務人員的工資、工資發放時間由內部人員與其約定，公司本身不會與在外雇傭的勞動人員簽訂合同;最后，公司聘用已經退休的工作人員，讓工作人員從事守材料、門衛、保安等工作，或者返聘技術工人，公司會與其直接簽訂協議，并支付對應的報酬。

（二）工程勞務分包制度

工程勞務分包制度是指總承包公司通過勞務分包的方式，將工程分包給外部勞務隊，再由外部勞務隊進行施工。勞務分包是當前運用得較為廣泛的方式，而農民工是主要的勞動力。受到建筑市場不完善等因素的影響，當前正規的勞務分包公司較少，存在違法分包等嚴重問題，在很大程度上增加了工程建筑法律風險的出現概率。不同的“包工頭”通過各種不正當的方式，承包建筑工程，在施工過程中，不會與施工人員簽訂合同，導致出現拖欠農民工工資、安全事故、損害工人利益等問題。

（三）外派勞動力

外派勞動力以勞務派遣組織為基礎，公司與組織簽訂有關的勞務外派合同，再由勞務派遣組織尋找到合適的勞動力。在實際施工過程中，總承包公司須結合附屬崗位性質、技術崗位性質，選擇恰當的勞務工人，但外派勞動力的勞動時間較短，從而存在同工不同酬的問題。

三、 建筑工程總承包企業勞務用工法律風險

（一）基于外派勞動力制度下存在的法律糾紛風險

新勞動法中規定了勞務派遣的具體方式，特別是同工同酬制度，并對勞務派遣組織提高了要求，對于勞務派遣過程違法行為加大了處罰力度?；谕馀蓜趧恿χ贫认麓嬖诘姆杉m紛分為以下幾種情況：首先，同工不同酬的法律糾紛，根據《勞務派遣暫行規定》可知，外派勞動力的數量必須在總工程勞動數量的10%之內，但總承包公司需要長時間雇傭核心技術施工人員，從而導致出現同工不同酬的問題;其次，企業沒有公示相關勞務派遣輔助崗位，我國《勞務派遣暫行規定》第20條與第22條、新勞動法第92條規定，如果輔助崗位外派勞動力出現事故的，總承包單位須與勞務派遣組織同時承擔相關責任。

（二）基于工程勞務分包制度下存在的法律糾紛風險

基于工程勞務分包制度下，會存在多種法律糾紛風險，具體而言包括以下幾個方面：首先，如果總承包公司將建筑工程通過勞務分包的方式，承包給不具備用工資格的主體，比如某某作業隊等，根據我國《關于確立勞動關系有關事項的通知》中第4條例可知，總承包公司必須完全對施工人員承擔主體責任，默認勞務人員與企業之間存在勞動關系，需為施工人員繳納五險一金、簽訂勞動合同;其次，如果總承包公司將建筑工程分包給不規范的主體且出現工人傷亡事故的，根據第86條《安全生產法》的規定，總承包公司必須承擔相關責任;最后，企業如果存在拖欠農民工工資的情況，需根據“誰承包、誰負責”的處理原則，要求總承包公司賠償并結清工資。

四、 防范對策

結合中華人民共和國住房和城鄉建設部下發的《關于培育新時期建筑產業工人隊伍的指導意見》中的指導思想及建筑工程總承包企業所面臨的普遍問題提出以下防范對策。

（一）細化崗位，明確責任

為進一步防范同工不同酬帶來的法律風險，建議用工單位在勞務派遣員工使用過程中，應從以下幾個方面著手。

首先，要明確公司現有崗位需求，并對崗位及人員進行嚴格梳理把控，明確臨時性勞務人員與合法長期工作的區別，合理進行崗位替代更換，盡可能減少同工不同酬現象，保障勞務派遣員工的合法權益。

其次，用人單位的人力資源管理部門要對員工進行合理劃分，在此基礎之上進行崗位指派及薪酬制訂，盡可能避免勞務派遣員工在某一崗位過長時間工作。適當進行崗位調整，確保其臨時性崗位使用，避免與本企業原有崗位員工的混崗使用。在保障勞務派遣員工權益的基礎上，明確企業責任，為企業后續發展奠定堅實的基礎。

最后，鼓勵和引導現有勞務班組或有一定技能和經驗的班組長成立以作業為主的專業公司或注冊個體工商戶，作為建筑工人的合法載體，促進建筑業農民工向技術工人轉型，提高建筑工人的歸屬感。

（二）嚴格按照《勞動法》《勞動合同法》等勞動法律法規管理勞務人員

我國在《勞動法》《勞動合同法》等勞動法律法規中明確規定企業要與勞務人員簽訂勞動合同，但是有部分企業為了避免麻煩并沒有與施工人員簽訂勞動合同。這就給企業帶來了很大的法律風險?！秳趧雍贤ā诽岢鰧Σ缓炇饎趧雍贤钠髽I，將予以處罰，勞動者可要求企業支付雙倍的工資進行補償，會對企業造成極大的經濟損失。企業還應該為員工繳納相應的社會保險，但是目前有些企業認為社會保險的數額較大，并沒有為勞動者繳納，這也就為企業帶來了相應的法律風險。法律規定不繳納社保的企業，員工可以自行解除勞動合同，并且企業還需為員工承擔相應的補償責任。如果勞動者在工作中發生意外，造成工傷，那么企業還要為勞動者承擔相應的醫療費用。此外，企業還面臨著受處罰的風險。因此，建筑企業一定要嚴格按照法律規定，在無法簽署勞動合同，購買社保轉嫁風險時，建筑項目使用的建筑業職工特別是農民工，通過為工程購買團體商業意外險，或者按項目參加工傷保險等，使勞務工人擁有一定的保障，亦能減少發生工傷事故時企業的用工成本，減少企業遭遇勞務用工的法律風險。

（三）增強勞務用工管理水平

建筑工程總承包企業應該選擇科學的勞務用工管理方式，首先應該根據工程的規模選擇合理的用工形式，一般規模較大的工程應該將勞務雇傭、勞務分包、勞務派遣三種形式有效結合使用。但是需要注意的是，總承包企業不能將技術性較強的項目交由派遣人員完成，應該直接雇傭技術人員完成。而對于工期較短、規模較小的項目總承包企業可以使用勞務派遣的形式完成。此外，建筑工程總承包企業要對勞務用工進行動態管理，如果出現員工流動等情況及時記錄，并留存相關的證明材料，防止發生勞務糾紛等情況。

（四）規范明確派遣協議

派遣協議與一般勞動合同有所不同，在內容設置上要注意以下兩個方面。

首先，勞務派遣協議所列內容不應與勞動合同相沖突，要與勞動合同所列內容保持一致，尤其在關鍵條款的表述上應力求一致。

其次，在涉及法律關系認定及權利義務等方面，派遣協議應該有明確的內容規定。尤其是在勞務派遣員工崗位安排及薪酬制度等方面，要有明確的內容規范。要確保協議中所列內容在雙方達到一致認可后簽訂，以盡可能發揮派遣協議的法律效應。

五、 結語

建筑行業是我國經濟發展的支柱行業，由于建筑需要投入大量的人力以及物力，加上建筑施工的周期比較長、施工的現場環境復雜以及勞動的強度較大等方面的因素影響，難免會發生安全事故，如果事故發生之前企業沒有對員工做好相應的法律保護，從而引發勞動糾紛，不僅會損害建筑工程企業的正常運作，甚至還會引起社會動蕩。因此，建筑工程企業應該重視勞務用工法律風險，并做好風險的防范，以便保證勞動者的合法權益，最大限度地規避企業用工風險。

參考文獻：

[1]劉艷茹.對建筑工程總承包企業勞務用工法律風險及防范的探究[J].現代經濟信息，2019（17）：325.

[2]鄧艷萍.建筑工程總承包企業勞務用工的法律風險及其防范措施[J].企業改革與管理，2019（10）：67，73.

作者簡介：何英蘭，中國水利水電第十一工程局有限公司。