淺議律師在仲裁案件中的代理方式

王 鴦

（100088 中國政法大學民商經濟法學院 北京）

一、準確恰當提出仲裁請求很關鍵

筆者認為，仲裁請求是社會主體在其可仲裁的民商事合法權益受到侵害或與他人發生糾紛時請求仲裁保護，并追求其請求得到支持的一種主張。在仲裁活動中，仲裁請求具有重要的地位，對于仲裁案件具有決定性作用。申請人的仲裁請求作為主線貫穿于整個仲裁活動的始終：被申請人的答辯、仲裁庭對案件的審理、合議、裁決均圍繞申請人的仲裁請求展開。

然而，仲裁實務中，有的律師在提出仲裁請求時，存在諸如以下問題：①提出的仲裁請求不明確。如違約金、損失沒有金額或者計算方式，違約金、損失是同時主張還是分別主張、請求的金額是如何構成的均不明確；②提出的仲裁請求不準確或者錯誤。如在合同解除后，是請求支付合同解除的租金還是占用費損失、合同約定了違約金卻直接請求賠償損失的情況；③合同中明知履行不能卻請求繼續履行合同義務，未請求解除合同卻請求返還財產；④提出的仲裁請求不具有強制執行效力。如請求開具發票、請求交付竣工驗收資料等等問題，導致其仲裁請求不能得到支持。是否能夠準確地提出仲裁請求，是律師成功代理仲裁案件的關鍵之一。筆者以案例分析的方式，提出以下意見，僅供參考。

二、當事人提出的仲裁請求應屬于仲裁庭可以裁量的范圍，不能涉及無仲裁協議的第三人

申請人A公司與被申請人B公司因合作《合同書》引起爭議，A公司根據雙方之前簽署的合作《合同書》中的仲裁條款提起仲裁。B公司反請求：請求裁決確認申請人對違法操控合營公司和違規經營合營公司導致合作公司的損失負有賠償責任，對因此導致被申請人的投資利潤損失進行賠償，賠償金額暫計5萬元。

筆者意見：依據《中華人民共和國仲裁法》第十六條“仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方法在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。仲裁協議應當具有下列內容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項；（三）選定的仲裁委員會?！奔啊吨俨脮盒幸巹t》第七條“仲裁協議是指當事人同意將他們之間的特定法律關系中可能發生或者已經發生的爭議提交仲裁的協議。仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款或者以其他書面形式訂立的以仲裁方式解決爭議的協議?！敝幎?，仲裁委員會對爭議案件所具有的管轄權是基于雙方當事人在爭議合同中訂立的仲裁條款或達成的仲裁協議。而上述案例中，仲裁委員會系依據合作《合同書》約定的仲裁條款受理本糾紛案，依照合作合同及其仲裁條款相對性原則，仲裁庭僅審理合作合同當事人之間基于合作合同發生的或與合作合同有關的爭議，合作公司屬于雙方當事人以外的第三人，其與本案雙方當事人之間的權利義務關系，不屬于本仲裁庭審理的事項，超過了仲裁庭審理范圍。按照被申請人仲裁反請求中關于申請人對"導致合作公司的損失負有賠償責任，并因此導致被申請人的投資利潤進行賠償"的表述，仲裁庭不應審理被申請人此項仲裁。

綜上，律師在提起仲裁請求時，要注意仲裁請求不能超過仲裁庭的審理范圍，不能涉及無仲裁協議的第三人。

三、律師在提起仲裁請求時，應明確其仲裁請求所屬的訴的類型

自然人A與B房地產公司簽訂了《商品房買賣合同》，B公司依約向A交付了涉案商品房，A以在裝修發現砌磚二次結構抹灰層的水泥比例不合格，沙里未有水泥，全是泥沙，存在嚴重安全隱患為由，請求依法裁決被申請人提供施工圖、竣工驗收報告，對爭議的商品房質量進行鑒定檢測。

筆者意見：依據訴訟標的的性質和內容，將訴分為給付之訴、確認之訴、形成之訴（又稱變更之訴）。

給付之訴是指請求被申請人履行一定給付義務之訴，申請人主張的給付義務包括金錢給付、特定物或種類物的給付以及行為給付，其中行為給付是指要求被申請人作出或者不作出某種行為。

該項以進入鑒定程序為目的提起的仲裁請求不屬于上述訴的類型，不是民事權利義務方面的爭議，且該項仲裁請求不具有強制執行效力，依法不能得到仲裁庭支持。

綜上，律師在提起仲裁時，對其主張的仲裁請求所屬的訴的類型應進行判斷。避免提起仲裁請求后，因其仲裁請求不屬于訴的類型，被駁回而浪費仲裁資源。

四、律師提出的仲裁請求，應當合法

A向B借款，與B簽訂了一份《借款合同》，并簽訂了一份《質押協議》，將A擬購買的土地投資收益權質押給B。B提起仲裁，請求裁令被申請人根據申請人與被申請人簽訂的《質押協議》，就《借款合同》項下的還款義務，向申請人履行出質人的質押擔保責任。

筆者意見：本案屬于以合同權利設立質押。申請人主張的《質押協議》項下的合同權利，是被申請人在《借款合同》項下出資擬購買土地的投資收益權。依據《物權法》第五條“物權的種類和內容，由法律規定?！奔暗诙俣龡l“債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉讓的基金份額、股權；（五）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；（六）應收賬款；（七）法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利?！钡囊幎?，涉案出資擬購買土地的投資收益權，在我國現有物權法律規范體系中，并無明確的物權種類和內容與之對應，投資收益權不屬于前引《物權法》第二百二十三條規定的可以設立的質押的權利。因此，根據《物權法》第二條第二款“本法所稱物，包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的，依照其規定?！钡谖鍡l“物權的種類和內容，由法律規定?！奔扒耙诙俣龡l之規定，本案質權未依法設立，無法得到物權法上的保護。

綜上，律師提起的仲裁請求，應該合法。

五、當事人應選擇有事實和理由的仲裁請求

申請人與被申請人簽訂《魚粉買賣合同》，合同第一條約定“產品名稱為秘魯蒸汽魚粉，數量為4000噸，單價為9500元/噸，總金額為人民36,000,000.00元”；第二條約定“交貨時間，2014年7月1日起至8月30日之前，可分批交貨”；第十二條違約責任“如買賣雙方有一方違約，違約方負責向對方賠償總貨款10%的違約金?！吨腥A人民共和國合同法》《聯合國國際貨物銷售合同公約》均適用。被申請人沒有依約交貨。申請人提起仲裁請求，以被申請人沒有交貨構成違約為由，要求被申請人承擔其實際損失1100萬元并提交了申請人補貨項下23份合同。

被申請人抗辯理由：申請人所有補貨合同項下的魚粉與合同約定的魚粉名稱、規格、質量不符，無法確定為基于被申請人違約補貨而產生的損失。

仲裁庭認為：申請人提供的證據不足以證明其主張的補貨損失是由被申請人造成的，駁回了申請人的仲裁請求。

筆者意見：在涉案合同中，約定了違約金。申請人可請求違約金，申請人沒有請求。而該情況反映出申請人有選擇仲裁請求的主動權，當事人及其代理人應當專業、勤勉地處理案件，提出有事實和理由的仲裁請求。