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電競酒店監管難點與對策分析
——以山西為例開展調查研究

2023-02-07 19:17樊思遠
警學研究 2023年6期
關鍵詞:治安管理監管部門營業

樊思遠

(山西省公安廳,山西 太原 030031)

目前互聯網技術與部分傳統行業的高速深度融合,不僅賦予了傳統行業新特色,還進一步提升了傳統行業的市場競爭力。電競酒店是互聯網技術與旅店業融合的新興產物。電競酒店一方面可以為入住人提供休息、洗浴等傳統旅店業所經營的服務,另一方面還可以為入住人提供電子游戲競技、上網沖浪等新型服務。但是,電競酒店由于其自身提供服務的多樣性,不僅為監管部門帶來新的監管難題,還存在危害未成年人身心健康和為互聯網違法犯罪提供溫床的現實危害。截至目前,山西共有住宿酒店14 833家,其中電競酒店311家,占比2.1%,為全面分析電競酒店經營現狀,有效探析電競酒店監管方式,及時促成監管成本與監管效益的“帕累托最優”①帕累托最優(Pareto Optimality),也稱為帕累托效率(Pareto efficiency),是指資源分配的一種理想狀態,假定固有的一群人和可分配的資源,從一種分配狀態到另一種狀態的變化中,在沒有使任何人境況變壞的前提下,使得至少一個人變得更好,這就是帕累托改進或帕累托最優化。,本文將結合現有法律法規和調查研究情況,深度剖析電競酒店監管難點與相關對策。

一、電競酒店定性之爭議

由于電競酒店提供服務的多樣性,使得行業監管部門對于電競酒店的定性暫時無法統一,眾說紛紜,進而無法實現有效監管。經調研,目前行業監管部門對電競酒店的定性具體持以下不同觀點:

(一)傳統旅店業說

持該觀點的行業監管部門人員或相關研究學者主要是基于如下考慮:一是目前電競酒店的開業審批程序仍然遵循《旅館業治安管理辦法》第4條第1款①《旅館業治安管理辦法》第4條第1款:申請開辦旅館,應取得市場監管部門核發的營業執照,向當地公安機關申領特種行業許可證后,方準開業。之規定要求,即要同時獲得屬地市場監管部門核發的營業執照和公安機關核查的特種行業許可證后才能開業;二是電競酒店的名稱定性仍為酒店或者旅店,相關消費者在看到電競酒店的名稱后仍然會按照旅店住宿的方式進行消費;三是電競酒店提供的服務主要為住宿服務,而電子游戲競技和上網沖浪等網上新型服務屬于住宿服務的附加服務,是商家為了吸引消費者的噱頭,故不影響電競酒店定型為酒店或者旅店;四是目前行業監管部門仍然按照傳統旅店業的監管方式對電競酒店開展監管,如果定性不準,相關行業監管部門則無相關有效監管方式。

(二)互聯網上網服務營業場所說

持該觀點的行業監管部門人員或相關學者是出于以下考慮:一是電競酒店符合互聯網上網服務營業場所之定義,電競酒店目前在經營活動中,屬實通過計算機等設備向公眾提供互聯網上網服務,該行為符合《互聯網上網服務營業場所管理條例》第2條第1款之規定②《互聯網上網服務營業場所管理條例》第2條第1款:本條例所稱互聯網上網服務營業場所,是指通過計算機等裝置向公眾提供互聯網上網服務的網吧、電腦休閑室等營業性場所。,故應將電競酒店定性為互聯網上網服務營業場所;二是電競酒店提供的電子游戲競技和上網沖浪等網上新型服務非附加服務,而是其提供的主要服務,這也是消費者選擇電競酒店而非傳統旅店的根本原因所在;三是電競酒店應落實上網實名登記、日志審計等信息網絡安全主體責任,所以應將電競酒店定性為互聯網上網服務營業場所。

(三)折中說

堅持折中說的行業監管部門人員或相關學者認為電競酒店作為互聯網發展帶來的新興行業,具有傳統旅店業和互聯網上網服務營業場所的雙重特點,如果僅以傳統旅店業或者互聯網上網服務營業場所的視角來對電競酒店開展日常管理,則會出現相關的監管盲區,容易滋生違法行為,所以對于電競酒店的定性應堅持雙重標準,折中定性。從目前調查情況看,該觀點不僅符合電競酒店的經營實際,也符合相關行業部門的監管預期,同時還可以有效對電競酒店開展全面監管,具有符合實際的科學性。

二、電競酒店監管難點剖析

目前,電競酒店作為互聯網與旅店業融合的“新物種”,相關監管部門均未有效對電競酒店開展實際有效監管,對探索電競酒店的有效監管方式存在“偏頭痛”的現象,以下將剖析目前電競酒店監管難點。

(一)設立審批之難點

目前,對電競酒店的設立審批尚未單獨規定,但《旅館業治安管理辦法》第4條第1款和《互聯網上網服務營業場所管理條例》 第11條①《互聯網上網服務營業場所管理條例》第11條:文化行政部門應當自收到申請之日起20個工作日內作出決定;經審查,符合條件的,發給同意籌建的批準文件。申請人完成籌建后,應當向同級公安機關承諾符合信息網絡安全審核條件,并經公安機關確認當場簽署承諾書。申請人還應當依照有關消防管理法律法規的規定辦理審批手續。申請人執信息網絡安全承諾書并取得消防安全批準文件后,向文化行政部門申請最終審核。文化行政部門應當自收到申請之日起15個工作日內依據本條例第8條的規定作出決定;經實地檢查并審核合格的,發給《網絡文化經營許可證》。對申請人的申請,有關部門經審查不符合條件的,或者經審核不合格的,應當分別向申請人書面說明理由。文化行政部門發放《網絡文化經營許可證》的情況或互聯網上網服務營業場所經營單位擬開展經營活動的情況,應當向同級公安機關通報或報備。分別對旅店和互聯網上網服務營業場所的設立作出了規定,這很大程度上給電競酒店的設立審批帶來以下難點:一是設立的審核部門存在不同,傳統旅店業的設立審核部門為市場監管和公安機關,而互聯網上網服務營業場所的審核部門為文旅部門、公安機關,所以電競酒店的設立應由哪些部門進行審批,是目前值得商榷的難點之一;二是審批流程與方式存在難點,旅店業的開業審批需要同時獲得市場監管部門核發的營業許可證和公安機關的特種行業許可證,而互聯網上網申請人在獲得文旅部門同意籌建文書、與公安機關簽訂的承諾書、消防安全合格證書后并經文旅部門實地檢查合格的,文旅部門才頒發《網絡文化經營許可證》,申請人才可以開辦互聯網上網服務營業場所。如果僅按照旅店業或互聯網上網服務營業場所的審批方式對電競酒店設立進行審核,則無法對電競酒店的設立籌備情況進行全面審核,如果對電競酒店分別按照《旅館業治安管理辦法》和《互聯網上網服務營業場所管理條例》的規定開展雙重審核,則會加重電競酒店申請人的負擔,影響申請人的開辦積極性,更與國務院“放管服”改革精神嚴重不符,故對電競酒店采取何種監管,是當前監管部門的重要難點。

(二)專門監管力量之難點

對旅店業的監管部門主要是市場監管部門和公安機關治安管理部門,而對互聯網上網服務場所的監管部門主要是文旅部門、公安機關網絡安全保衛部門和公安機關派出所。由于電競酒店的雙重屬性,需要對其經營行為開展全面監督管理,但經調查研究,對電競酒店的日常監管存在“多頭”監管的問題,即不同監管部門分別對自己主管業務部分開展監督檢查,這樣的監管方式無疑會干擾電競酒店的正常經營活動。但如果僅確定1家或2家牽頭部門對本地電競酒店開展監管,相關檢查人員會因缺乏相關專業知識而無法對電競酒店的經營情況開展全面監管。

(三)監管方式之難點

一是技術保障存在難點。根據《旅館業治安管理辦法》第6條第1款②《旅館業治安管理辦法》第6條第1款:旅館接待旅客住宿必須登記。登記時,應當查驗旅客的身份證件,按規定的項目如實登記。之規定,入住人應實名登記入住?!痘ヂ摼W上網服務營業場所管理條例》第23條③《互聯網上網服務營業場所管理條例》第23條:互聯網上網服務營業場所經營單位應當對上網消費者的身份證等有效證件進行核對、登記,并記錄有關上網信息。登記內容和記錄備份保存時間不得少于60日,并在文化行政部門、公安機關依法查詢時予以提供。登記內容和記錄備份在保存期內不得修改或者刪除。也對互聯網上網服務營業場所核對上網消費者證件作出了相應規定。經調研,目前絕大多數電競酒店僅對入住人的入住行為進行實名登記而未對入住人上網行為進行實名核驗。從現行制度來看,電競酒店由于其自身的雙重特性,電競酒店應該對入住人的入住行為和上網行為開展雙重實名核驗,但目前沒有相應官方認證的電子信息系統既可以滿足入住人一次實名登記的便利的同時,還可以實現入住人實名登記信息和上網實名登記信息的整合進而滿足監管部門的監管需求。二是部分監管要求無法實現?!痘ヂ摼W上網服務營業場所管理條例》第19條①《互聯網上網服務營業場所管理條例》第19條:互聯網上網服務營業場所經營單位應當實施經營管理技術措施,建立場內巡查制度,發現上網消費者有本條例第14條、第15條、第18條所列行為或者有其他違法行為的,應當立即予以制止并向文化行政部門、公安機關舉報。要求互聯網上網服務營業場所要建立場內巡查制度,通過該制度來及時發現并制止上網消費者在互聯網上網服務營業場所從事的網絡違法違規行為,但是由于電競酒店的每個房間具有獨立、密閉的屬性,如果電競酒店運營者對每個房間開展巡視檢查,不僅會干擾入住人的私密空間,也會為電競酒店市場競爭帶來負面影響。故電競酒店營業者無法建立有效的巡場制度對電競酒店入住人的上網行為開展巡檢,所以監管部門所提出的相關監管要求電競酒店亦無法全面滿足。

(四)監管效果之難點

一是無法指導督促電競酒店落實相關信息網絡安全主體責任。由于現在國家尚未正式出臺關于電競酒店規范經營的相關法律與政策,也未對電競酒店的性質予以明確,所以在指導電競酒店落實相關互聯網上網服務營業場所應落實的信息網絡安全責任時,相關經營主體無法接受,更無法落實相關網絡安全管理責任。二是檢查工作存在盲區。由于對旅店業和互聯網上網服務營業場所的監管部門不同,所以在對電競酒店日常監督檢查工作中會存在多部門分別檢查的情形,不同的檢查部門赴電競酒店檢查時無法對電競酒店的營業行為開展全面檢查,致使相關檢查工作存在盲區。三是執法效果存在偏差。目前,執法部門根據《治安管理處罰法》《旅館業治安管理辦法》對電競酒店經營者違反旅店安全管理的違法行為進行處罰,是可以有效規范電競酒店的住宿服務營業行為,并且電競酒店經營者也會對處罰結果表示認同,但依據《互聯網上網服務營業場所管理條例》對電競酒店違反信息網絡安全管理責任的行為予以處罰,絕大多數電競酒店營業者表示無法接受,甚至會提出行政復議或行政訴訟,無法發揮行政處罰的政治效果、法律效果與社會效果。

三、電競酒店監管盲區的現實危害表現

經上述分析,監管部門對電競酒店存在監管盲區,會使電競酒店的負面效果凸顯,這不僅不利于酒店行業的健康有序發展,還不利于未成年人的健康成長,甚至會成為違法犯罪活動的場所與工具,具體危害如下:

(一)引發酒店行業的惡性競爭

由于目前相關監管部門對電競酒店監管標準和監管力度不一,容易引發電競酒店之間、電競酒店與傳統酒店之間的惡性競爭,具體情況如下:一是電競酒店之間的惡性競爭,由于監管部門尚未對電競酒店形成統一的監管標準和方式方法,部分電競酒店就會利用監管部門的監管盲區降低自身在網絡安全和住宿安全運維方面的投入與支出進而實現自身贏利最大化,其他電競酒店就會模仿該類電競酒店的運營模式,導致電競酒店行業間的惡性競爭;二是電競酒店與傳統酒店之間的惡性競爭,目前電競酒店相較于傳統酒店,具有價格經濟性、娛樂方式多樣性等特點,那么傳統酒店為確保自身高入住率和贏利率,不僅會壓低服務價格,還會模仿電競酒店增設相關電競上網項目,導致出現行業間惡性競爭,不利于整體酒店業的健康發展。

(二)危害未成年人身心健康發展

目前文旅部、公安部對電競酒店接收未成年人入住并上網的現象開展研究,并制定了《文化和旅游部 公安部關于加強電競酒店管理中未成年人保護工作的通知》①中華人民共和國文化和旅游部官網:《文化和旅游部 公安部關于加強電競酒店管理中未成年人保護工作的通知》,https://zwgk.mct.gov.cn/zfxxgkml/zcfg/gfxwj/202308/t20230809_946564.html,2023年8月9日。,該文件的出臺將有效規范電競酒店接待未成年人上網的現實問題。但是,該政策文件剛剛出臺,政策落地和執行還需一定時間,這也意味著部分不良電競酒店仍然會頂風作案,違規接待未成年人并提供相關的電競服務。未成年人由于其心智尚不成熟、自律性較差,其入住電競酒店后容易導致其沉溺網絡游戲,嚴重影響自身的正常學習生活,更有甚者會走上違法犯罪道路。

(三)不利于成年在校大學生的健康發展

經調研,山西晉中榆次大學城共有高校9家,但在其附近開設的電競酒店8家,可同時接納245人享受電競服務。盡管絕大多數在校大學生已成年,但由于在校大學生尚未步入社會,自身的心智尚不成熟,自律性較差,容易沉溺網絡游戲或網絡虛擬世界,加之電競酒店的營銷活動吸引,容易多次前往電競酒店進行消費。這無疑會大量侵占在校大學生本應學習或參加社會活動的時間,擾亂其正常學習和社交生活,不利于其健康成長。

(四)容易滋生相關違法犯罪行為

由于絕大多數電競酒店尚未對酒店房間內寬帶上網服務進行審計,相關違法犯罪分子會利用該管理漏洞從事違法犯罪行為,經調查研究,目前違法犯罪分子已利用電競酒店的相關服務從事以下違法犯罪行為:一是從事電信網絡詐騙犯罪,違法犯罪分子通過電競酒店的上網設備,運用“殺豬盤” 等詐騙方式對網上不特定的網民進行詐騙,致使部分網民遭受財產損失。二是從事網絡賭博犯罪,部分違法犯罪分子通過電競酒店的上網設備開設網絡賭場,進而引誘相關人員從事網絡賭博,直接危害人民群眾的人身財產安全。三是從事色情淫穢違法行為,部分電競酒店對入住人員實名入住審核把關不嚴,部分違法人員會利用這一管理漏洞從事嫖娼、賣淫等危害治安管理秩序的違法行為。②電競酒店?!按驋摺?,黃賭毒無處藏,https://mp.weixin.qq.com/s/K7Ohgt4rOkIVfTW3PojWpA,2023年6月10日。

四、電競酒店安全主體責任之構建

為全面消除對電競酒店的監管盲區,引導電競酒店健康有序發展,有必要對電競酒店安全主體責任予以明確。結合現有法律法規、政策以及現實情況,電競酒店安全主體責任構建探析如下:

(一)住宿安全主體責任

電競酒店作為傳統旅店業的新發展形式,應嚴格按照《中華人民共和國消防法》《旅館業治安管理辦法》要求,落實以下住宿安全主體責任:一是取得合法資質,電競酒店的開辦事先應取得市場監管部門合法的營業執照和公安機關合法的特種行業許可證。二是消防安全主體責任,電競酒店應嚴格配備消防安全設施,設立疏散通道和安全出口,嚴防發生火災危害入住人的人身安全。三是旅客物品保管義務,電競酒店應按照《旅館業治安管理辦法》第7條①《旅館業治安管理辦法》第7條:旅館應當設置旅客財物保管箱、柜或者保管室、保險柜,指定專人負責保管工作。對旅客寄存的財物,要建立登記、領取和交接制度。和第8條②《旅館業治安管理辦法》第8條:旅館對旅客遺留的物品,應當妥為保管,設法歸還原主或揭示招領;經招領3個月后無人認領的,要登記造冊,送當地公安機關按拾遺物品處理。對違禁物品和可疑物品,應當及時報告公安機關處理。之規定設置相應財產保管制度和設備,保證入住旅客的財產安全。四是入住旅客身份查驗義務,按照《旅館業治安管理辦法》第6條要求,如實登記入住人身份證件,確保實人實名入住。五是建立場內巡查制度,電競酒店通過場內巡查制度,及時發現電競酒店內旅客入住不規范等存在安全隱患的問題,并有效做出應對措施,確保旅客入住安全。

(二)信息網絡安全主體責任

電競酒店作為提供上網服務的營業性場所,應履行相關信息網絡安全管理義務,防止發生相關信息網絡安全案事件。具體義務如下:一是安裝公共Wi-Fi審計設備,電競酒店應按照《互聯網安全保護技術措施》第11條③《互聯網安全保護技術措施》第11條:提供互聯網上網服務的單位,除落實本規定第7條規定的互聯網安全保護技術措施外,還應當安裝并運行互聯網公共上網服務場所安全管理系統。之規定,安裝運行互聯網公共上網服務場所安全管理系統,對入住旅客無線上網的行為進行實時審計,在確保入住旅客實名無線上網的同時,對入住旅客的無線上網行為進行有效監督管理。二是建立網絡安全技術措施,不僅對入住旅客使用寬帶服務的行為進行實名監管,還要通過網絡技術措施服務提供者等方式向監管部門提供電競房分布、設置禁止未成年人登錄功能以及阻斷登錄等可查詢信息。

(三)治安管理責任

電競酒店作為特種行業,還應該履行社會治安管理義務,具體如下:一是違法犯罪報告義務,電競酒店不僅要對發現的違法犯罪分子,行跡可疑的人員和被公安機關通緝的罪犯及時向公安機關報告,還要對在電競酒店內發現從事相關違法犯罪行為的相關人員進行舉報。二是境外旅客報備義務,電競酒店要按照《旅館業治安管理辦法》第6條第2款④《旅館業治安管理辦法》第6條第2款:接待境外旅客住宿,還應當在24小時內向當地公安機關報送住宿登記表。的規定要求按時向公按機關報送境外旅客住宿登記表。三是履行危險物品安全監管責任,對入住旅客的攜帶物品進行監管,嚴禁入住旅客將易燃、易爆、劇毒、腐蝕性和放射性等危險物品帶入電競酒店內。四是配合檢查和公務義務,電競酒店一方面要積極配合公安機關、文旅、市場監管等部門的日常性檢查工作,另一方面還要在相關監管部門履行公務時予以積極協助。

(四)未成年人保護責任

由于電競酒店存在危害未成年人身心健康發展的現實危害,故電競酒店應積極履行未成年人保護義務,保障未成年人身心健康發展。一是要設置禁入標識,電競酒店應在入口處等顯著位置懸掛或張貼嚴禁未成年人入住的標識,提醒警示未成年人不得入住上網或消費相關電競服務。二是告知義務,旅客通過網絡預約平臺、電話等方式預約電競酒店的,電競酒店應在旅客預約環節明確告知其不接待未成年人,旅客直接辦理入住的,電競酒店相關工作人員也要直接告訴旅客不接待未成年人。三是建立圖像采集技術措施,在電競酒店內部的合理位置安裝圖像采集或閉路電視,及時發現違規進入電競酒店的未成年人并開展相關勸阻工作。四是不在學校、幼兒園周邊開設電競酒店,電競酒店經營者應嚴格落實《未成年人保護法》第58條①《未成年人保護法》第58條:學校、幼兒園周邊不得設置營業性娛樂場所、酒吧、互聯網上網服務營業場所等不適宜未成年人活動的場所。營業性歌舞娛樂場所、酒吧、互聯網上網服務營業場所等不適宜未成年人活動場所的經營者,不得允許未成年人進入;游藝娛樂場所設置的電子游戲設備,除國家法定節假日外,不得向未成年人提供。經營者應當在顯著位置設置未成年人禁入、限入標志;對難以判明是否是未成年人的,應當要求其出示身份證件。規定的要求,在選址開設電競酒店時要遠離學校、幼兒園等未成年人聚集的場所。

五、電競酒店監管方式之探析

電競酒店的責任落實要依靠監管和社會力量,電競酒店監管方式之構建如下:

(一)強化頂層設計,明確監管思路

目前《文化和旅游部 公安部關于加強電競酒店管理中未成年人保護工作的通知》②電競酒店?!按驋摺?,黃賭毒無處藏,https://mp.weixin.qq.com/s/K7Ohgt4rOkIVfTW3PojWpA,2023年6月10日。的出臺一定程度上會使監管部門強化履職,督促電競酒店落實未成年人保護責任。但該通知未對電競酒店的其他安全主體責任進行明確,所以,應在國家層面強化頂層設計,單獨出臺文件明確電競酒店的設立審批、經營義務、日常運維等環節的具體義務,消除電競酒店監管盲區,此外還應明確監管部門查處電競酒店的法律依據,既確保監管部門依法履職,還可以防止監管部門濫用行政處罰權。

(二)整合檢查力量,明確檢查方式

對電競酒店的監督管理涉及市場監管、文旅、公安等部門,所以在對電競酒店開展日常監督檢查過程中應避免出現“多頭執法”的情形。一是在對電競酒店開展日常監督檢查中,應由市場監管、文旅、公安等部門派出專門力量組成聯合檢查組,對屬地電競酒店在經營中存在的問題進行全面細致檢查,這樣不僅可以全面發現電競酒店存在的問題與紕漏,還可以防止“多頭執法”帶來的干擾電競酒店正常經營的負面效果。二是檢查方式應采取專項檢查和日常檢查相結合的檢查方式,不僅要對電競酒店開展日常檢查,督導電競酒店嚴格落實各項制度責任,還要在突發重大事件或重點整治期間,采取專項檢查的方式,對電競酒店存在的經營安全風險點進行有效提示,嚴防發生相關安全事件。

(三)建立信息化監管機制

對電競酒店的監管不能僅依靠監管部門的現場檢查,還應當建立信息化監管機制來對電競酒店開展實時監管。一是電競酒店應建立相關網絡技術措施,不僅對旅客在房間內使用寬帶服務的行為進行實時監管,嚴防旅客利用相關網絡服務從事違法犯罪行為,還要及時將相關數據資源傳輸至監管部門。二是監管部門要建設相關監管電子后臺,該后臺一方面要對電競酒店傳輸的數據資源進行匯總分析,還要對經營服務異常的電競酒店予以自動標注,方便監管部門有重點地開展現場檢查工作。

(四)引導行業自律,加強社會監督

單靠監管部門的單打獨斗很難實現對電競酒店的全面監管,所以還要依靠行業組織和社會大眾的力量。一是鼓勵電競酒店有關行業協會加強對電競酒店的教育培訓,積極制定出臺行業規范,引導電競酒店合規運營。二是健全對電競酒店的投訴舉報機制,鼓勵社會大眾對發現電競酒店存在的違法違規行為進行舉報投訴,讓電競酒店的經營行為全面暴露在監督管理的陽光之下。

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